读书疑难问题

1、.在侵权法上，最基本的承担责任形态是“自己责任”，也就是指行为人对自己的行为或者自己管理控制的物致人损害的后果承担侵权责任的侵权责任形态，说得白一点也可以说是“一人做事一人当”。在法律没有特殊规定的情况下，侵权行为人承担的均应该是“自己责任”。在现行法律中还存在着一种责任承担形态“替代责任”，是指行为人就与自己有某种关系的第三人实施的侵权行为或就自己所管领的物所致损害应承担的侵权责任。承担“替代责任”以法律有明确规定为前提。侵权责任法规定的对人“替代责任”主要有监护人责任（第32条）、暂时丧失心智责任（第33条）、用人者责任（第34条、第35条）、网络服务提供者责任（第36条）、违反安全保障义

2、务责任（第37条）、学生伤害事故责任（第38条、第39条、第40条）、医疗损害责任（第54条）和医疗技术损害责任（第57条）等。保佐: 保佑；佐助。又称“保护”。指辅导、帮助或监督限制行为能力及无行为能力人实施民事行为以保护其合法财产权益的法律制度。其针对的是物.法律剥夺浪费人管理自己财产的权利,改由其保佐人代为管理.保佐是对被保佐人的受限制的行为能力的一种补充。有些国家对准禁治产人设置保佐，有些国家对准禁治产人和未达到一定年龄的未成年人设置保佐。中国民法未设置这一制度，但对限制行为能力人亦实行监护制度。在实行保佐制度的国家里，执行保佐职务的人称为“保佐人”，其对方称“被保佐人”。保佐与监护类

3、似，但有区别。后者是监护人对被监护人的财产、人身负全面保护的责任。监护人是被监护人的法定代理人。而保佐人则主要是帮助被保佐人进行财产管理，一般不对被保佐人的人身负保护责任。配偶、父母为被保佐人的当然保佐人。在无配偶、父母，或配偶、父母都不能行使保佐职务时，一般由主管机关指定近亲或其他适当的人担任。 【出处】唐李商隐寄太原卢司空三十韵：“保佐资冲漠，扶持在杳冥。”越权原则,又称公司越权行为绝对无效原则或公司能力外原则,是指公司作为一种盈利性的社会公司组织, 必须以公司章程为基础,在公司章程所规定的经营范围内开展经营活动,公司超越其章程,从事其经营范围以外的活动,其行为即为越权,对于这种越权,法律

4、赋予其无效的后果,交易相对方不得请求法院强制执行,公司的股东大会也不得事后追认。事实通知，又称为观念通知，当事人在这里表示的不是一种主观的意思，而是一个客观的事实，如果当事人向相对人告知了某种事实，那么就会产生法律直接规定的后果。例如，当要约人告诉受要约人承诺迟到的事实的时候，该承诺将失去效力（合同法第29条）；再如，当债权人告知债务人已经债权已经转让的事实的时候，该债权让与对债务人生效，债务人须向受让人而非债权人履行债务（合同法第80条）。这里特别需要注意的是，法律作出评价的，不是“承诺迟到”和“债权让与”这样的事实（二者有各自相应的法律后果，但是和表示行为的性质无关），而是“承诺迟到通知”

5、和“债权让与通知”这样的事实通知行为。Cause of Death,又称“死后行为”。指以行为人的死亡作为法律行为效力发生根据的法律行为。死因行为主要是为了决定行为人死亡时的法律关系。例如，遗嘱之认领，是为了决定行为人死亡时的身份关系；遗赠、死因赠与，依遗嘱的捐助行为以决定行为人死亡时的财产关系。典型为：遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议等生前行为与死因行为，区分标准：以法律行为的效力发生于行为人生前或其死后为标准区分意义：死因行为非于行为人死后不生效力，且因其在行为人死后生效，利害关系人间易生争端，法律多设有特别规定，以确保行为人的真实意思得到贯彻。1、生前行为：指当事人生前发生法律效力的行为。如订立

6、合同的行为、赠与财产等；2、死因行为：指以当事人的死亡为生效要件的法律行为。遗嘱为典型的死因行为。死因行为与附期限的负担行为与处分行为是对财产行为的分类1、负担行为：指发生债权债务的行为，又称为债权行为。2、处分行为：指使某特定权利直接发生得丧变更的行为，可再分为物权行为及准物权行为。处分行为须行为人有处分权始为有效。无权处分除法律特别规定外，不生处分之效力。真意保留，是指行为人故意隐瞒其真实意思，而表示其他意思的意思表示。基于真意保留所为的民事行为，原则上可以生效，但真意保留为相对人明知时，民事行为不生效力。以假姓名实施的民事行为性质属“真意保留”，与“违背真实意思”不等同，对合同效力不产生

7、绝对否定意义。真意保留指当事人按自己的意志作出的与自己内在心理意思不一致的表意行为。这种表里不一的行为本身是在当事人意志指导下进行的，不是受欺诈、胁迫，或对自己行为的后果及其权利义务重大错误认识的情形。根据中国民法典草案建议稿：“表义人故意表示与其真实意思不一致的意思的，不得主张该意思表示无效，但该不一致为相对人所明知的除外。”故王卫兵的假名担保应按“真意保留”原则处理，担保应为有效。醉酒人的民事行为效力：理论上一般认为，无意识或精神错乱的情况下所做的意思表示无效，故而基于意思表示的法律行为亦无效。但是，理论上也认为，醉酒不影响侵权责任能力。, T# |* s7 I2 A! t( ( Q8 p

8、- S8 |1 z9 比如说，一个人醉酒到了无意识的程度，此时他所订立的合同是无效的，但是如果他把别人打伤，则仍需负侵权责任。有特定相对人的意思表示又分为对话方式和非对话的方式对话方式一般只能撤销，不能撤回对有特定相对人的意思表示的生效，对话方式（了解主义到达主义的变种），非对话方式（到达主义）对不特定相对人的意思表示的生效，采取发出主义（悬赏广告）有相对人的双方表示，依其相对人是否处于可同步受领和直接交换意思表示的状态，而划分为对话表示和非对话表示。口头或者打电话直接订立合同是对话表示；相反，通过信函交往或者经使者传达而订立合同，则属非对话表示。区分的意义在于，非对话表示，意思表示有在途时间

9、，而对话意思表示则无，法律对两者何时生效、撤回的规定不一样。区分的意义：二者的生效时间不同。对话的意思表示从意思到达对方，处于客观上可了解的状态时起发生效力。非对话的意思表示，我国现行民事法律采 到达主义。尽管在承诺的生效时间上存在着表意主义、了解主义、投邮主义和到达主义四种不同的理论。但是，由于表意主义和了解主义属于主观判断，举证比较困难。因此，各种理论与立法的争议主要集中于投邮主义和到达主义。 “投邮主义”，又称“邮箱规则”，是英美法系国家确定的适用于书信、电报这类非对话式意思表示生效的规则，它是指除非要约人和受要约人另有约定，受要约人一旦将承诺的信件投入邮筒或将承诺的电报交付电信局时，承

10、诺就生效。关于承诺的生效，以德国为代表的大陆法系国家奉行“到达主义”或“送达主义”。它们认为，表示承诺的信函送达要约人时承诺生效。因为承诺一旦发出就生效对承诺人的约束很大。意思实现是指按照习惯或事件的性质，不需要承诺通知，或者要约人预先声明承诺无需通知，要约人在相当时间内如有可以推断受要约人有承诺意思的客观事实，则可以据此成立合同。按照习惯或事件的性质不需要承诺通知的，比如订旅馆房间、订饭店席位等，不需要表明承诺，如不承诺则需要告知。推断受要约人有承诺的客观事实，一般是指受要约人不进行口头或书面承诺但按照要约人的要求履行合同义务，如受委托开始处理委托事务、发运要约人欲购货物等。意思实现的构成要

11、件1.根据交易习惯或者要约的要求承诺不需要通知。合同因意思实现而成立，不必通知  ，对当事人的利益而言至关重要，故须限于特别情事，依合同法第26条第1款的规  定，其情形有二：其一为根据交易习惯，承诺不需要通知，例如宾馆房间内冰箱中的饮  料或食品，客人可以自由取出消费，最后统一结算。其二为根据要约的要求，承诺不需  要通知，例如甲要求乙绘制风景油画五幅，表明将于某日上门取货。复任权 又称“转委托权。”代理人在特殊情况下，享有的选任复代理人的权利。代理关系具有严格的人身性质，是一种信任关系，无特殊情况代理人应亲自完

12、成被代理人所委托的代理事务。代理人只有经被代理人的特殊授权，或在紧迫的情况下为了被代理人的利益，才有权将其行使代理事项的全部或一部分转委托第三人进行。复任权与本代理(初代理)权受同一的限制。代理人行使复任权：(1)应事先取得被代理人的同意，如不可能，则应事后通知被代理人，并告知有关复代理人的必要情况；(2)应以自己的名义选任复代理人，并有权检查监督甚至撤销委托，同时应对复代理人的行为向被代理人承担责任；(3)应向复代理人言明代理权限范围，使其在代理权限内行为，不得大于代理人的代理权；(4)复代理人乃为被代理人的代理人，以被代理人的名义进行代理活动，故其行为与原代理人的行为具有同样效果，在代理活

13、动中所取得的权利和所承担的义务，直接由被代理人承受。复任权，各国民法有着不同的规定，如德国民法无此规定，学者多数主张不得转委托。苏俄民法典原则规定不得转委托。中国民法通则第68条规定，非特殊情况不能擅自转委托，否则由此而引起的一切法律后果，直接由代理人承担。(汪如龙陈至谨)复任权 又称“转委托权。”代理人在特殊情况下，享有的选任复代理人的权利。代理关系具有严格的人身性质，是一种信任关系，无特殊情况代理人应亲自完成被代理人所委托的代理事务。代理人只有经被代理人的特殊授权，或在紧迫的情况下为了被代理人的利益，才有权将其行使代理事项的全部或一部分转委托第三人进行。复任权与本代理(初代理)权受同一的限制。代理人行使复任权：(1)应事先取得被代理人的同意，如不可能，则应事后通知被代理人，并告知有关复代理人的必要情况；(2)应以自己的名义选任复代理人，并有权检查监督甚至撤销委托，同时应对复代理人的行为向被代理人承担责任；(3)应向复代理人言明代理权限范围，使其在代理权