浅析房地产开发贷款的风险成因及应对

1、浅析房地产开发贷款的风险成因及应对摘要：房地产开发贷款存在许多风险，剔除单纯的市 场风险外，资本金、融资中的担保设定以及其现实操作中 存在的问题，都在一定程度上影响银行贷款安全。有效克 服各种干扰，加大执行力度，尽量回避执行过程中可能出 现的社会矛盾，是应对房地产开发贷款风险的重中之重。 关键词：房地产开发；贷款；金融风险近一段时间以来，为遏制房地产价格持续增长，国家 从宏观调控角度相继出台了许多政策措施，如二套房利率、 房产交易契税等，各商业银行对房地产开发贷款亦持审慎 态度。其实，排除经济危机影响，单就房地产开发贷款自 身而言就存在较高风险，对银行而言，房地开发贷款的风 险不容忽视。一、房

2、地产开发贷款的风险成因房地产开发贷款存在许多风险，剔除单纯的市场风险 外，资本金、融资中的担保设定以及其现实操作中存在的 问题，都在一定程度上影响银行贷款安全。(-)资本金问题房地产开发企业在初期运作的时候，资本金是否充足 至关重要，因为它决定房地产开发企业的市场空间。从房 地产开发的现实情况分析，绝大多数房地产开发企业都存 在资本金不足的问题，其有限的资金在通过相关招投标手 续取得土地使用权之后，能够推进开发的资金非常有限。 为解决资本金不足问题，有些开发商利用其与政府职能部 门的关系，在未缴纳或未全部缴纳土地出让金的情况下取 得开发资格，再将土地使用权抵押和在建工程抵押以及将 已开发的部分

3、房产抵押，从银行取得贷款，然后推进其余 房地产开发项目。换句话说，开发商有1 00万的资本金就 敢接1个亿的房地产项目。房地产开发商通过向银行融资的 方式解决了资本金不足的问题，其实质是将其开发的风险 间接转移到银行身上。（二）融资中的重复抵押风险房地产开发商在采取单独将土地使用权抵押和在建工 程抵押时，都存在重复抵押问题。因为单独将土地使用权 抵押时，评估价格应是土地的自身价值，并不包括房产， 而在建工程抵押系土地连同其上房产的价值。也就是说， 开发商在通过土地使用权和同一土地上的在建工程抵押分 获融资时，融资额度与对应资产的价值是不匹配的。房地 产进入市场时的价值系包括土地价值的，如果开发

4、商不能 归还贷款，银行在行使抵押权时只能单纯依靠拍卖房产受 偿，而此时土地使用权重复抵押所对应的贷款很难收回。 如，开发商单独将土地抵押获得1亿元贷款，之后又以在 建工程抵押获得1亿元贷款，而房产的市场价值只有1亿, 那么剩余的1亿元贷款，银行将无法通过行使优先权得到 受偿。可见在土地使用权重复抵押的情况下，银行贷款全 部收回只能寄托房产价格的持续走高，而不是土地资产单 独变现的价值。另外，因土地使用权抵押和在建工程抵押 归口管理的职能部门不同，如果银行在实务中没有关注开 发商是否将土地使用权单独抵押的事实，盲目接受在建工 程抵押贷款，一旦市场行情出现变化，相关风险便会显现。（三）售房与收贷的

5、两难境地对于房地产开发企业来讲，售房是其按期归还贷款的 主要来源。但在实务中，许多开发商在房地产价格上涨时, 为了追求利润盲目扩张开发项目，将售房所得价款不及时 还贷，而是投入到后续更大的建设项目，导致银行贷款出 现风险。如何控制开发商将销售回款及时归还贷款，对于 银行而言至关重要，但从目前体制分析，还没有在房产销 售环节建立起真正有效的保障和监管机制，现实中银行对 于开发商大肆出售房产的行为无法遏制，这样就形成了一 个怪圈，银行不让开发商销售房产就不能收回贷款，允许 开发商售房又担心开发商扩大开发项目不归还贷款，导致 贷款风险加剧。二、诉讼及执行过程中的风险房地产开发贷款出现风险后，大多数银

6、行都会选择依 法诉讼的方式加快清收不良贷款。但在实务中，由于房地 产开发贷款风险的特殊性，决定了此类案件在诉讼和执行 中仍然存在诸多风险。（一）抵押房产被岀售的风险在房地产开发贷款诉讼实务中，一般来说，银行占有 绝对优势，这种优势来自开发商为融资需求将房产抵押给 银行或将在建工程为银行设定抵押担保。但即便这样，也 不能确保不出现其他风险。（二）工程款优先受偿的风险xx年6月20日，最高人民法院针对上海市高级人民法 院提出的关于合同法第286条理解和适用问题的请示， 做出了关于建设工程价款优先受偿权问题的批复（法释 xx 16号），依法认定了承包人的工程款优先受偿权优于抵 押物和其他债权。应当说

7、，最高人民法院做出上述规定， 从根本上说是为了防止开发商拖欠农民工工资，充分保障 其合法权益，因为生存权是高于一切权利的社会正义。但 是，如果这种公平和正义被开发商拿来作为逃避银行追索 债权的手段的话，对于银行贷款来讲，其风险将进一步加 大。xx年4月，工商银行哈尔滨河图支行依法对b房地产 开发有限公司申请强制执行，但在执行中案外人c集团股 份有限公司却提出执行异议，认为被执行人b房地产开发有 限公司拖欠其工程款，尽管黑龙江省高级人民法院最终驳 回了案外人提出的执行异议，但是开发商与承包方恶意串 通，拖延执行，损害银行利益的行为，仍不容忽视。（三）评估环节中的风险除上述实体阶段出现法律风险外，

8、实务中不少开发商 利用评估环节恶意阻挠法院强制执行。xx年工商银行哈尔 滨哈铁支行依法对d房地产开发有限公司申请强制执行，但 在执行过程中，被执行人d房地产开发有限公司以抵押房 产中存在无产权证明但有使用价值的房产未作评估为由， 认为房产价值评估过低，要求重新评估。执行法院认为被 执行人提出异议成立，要求评估公司重新评估，但新评 估报告却将房产价格的基准时间进行了调整，致使房产 的每平方米单价增加了 1万多元，增加了拍卖变现的难度, 也直接影响了债权的现金受偿。另外，执行实务中还存在 开发商利用评估报告的时限做文章，公然逃废银行债 务。xx年8月30 h,前述提及的b房地产贷款案在第二次 拍卖

9、时又被执行法院叫停，理由是被执行人提出评估报 告超期的异议。从法理分析，如果法院对执行资产进行 评估后，而申请人却迟迟不申请法院拍卖该资产，那么该 资产的价格因申请人怠于行使权利的原因而失效，这无可 厚非，也与立法的本意相符。工行哈尔滨河图支行在对b公 司抵押房产评估后的第一时间内已申请拍卖，故不存在人 为原因导致评估报告失效的后果。但就是这样一个简单的 执行实务问题，执行法院并没有驳回而是立案审理，导致 执行拍卖资产的时间人为延期，增加了风险。三、应对措施鉴于房地产开发贷款存在上述风险，银行在诉讼和执 行阶段如何应对此类问题，就显得至关重要。有效地克服 各种干扰，加大执行力度，尽量回避执行过

10、程中可能出现 的社会矛盾，是应对房地产开发贷款风险的重中之重。具 体措施如下。（一）提级指定执行的灵活运用最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规 定（试行）第132条明确规定“对下级法院长期未能执结 的案件，确有必要的，上级法院可以决定由本院执行或下 级法院共同执行，也可以指定本辖区其他法院执行。”上述 规定针对的是下级法院怠于行使执行权的一种监督程序和 具体规定，即提级和指定执行。实务中，为了克服地方保 护主义以及开发商恶意干扰执行工作，银行通常采取上述 两种方式，按照最高人民法院的相关规定，将执行时间达 到或超过6个月的案件申请提级或提级后指定执行，在一定 程度上克服了地方保护主义对

11、案件的干扰，有效地提高了 胜诉案件执行率。（二）撤销权的快速行使从传统的民法意义上讲，撤销权属于形成权，即依照 权利人单方的意思表示就能够使既存的法律关系发生变化 的权利。形成权的特征就在于依单方意思表示，就足以使 既存法律关系生效、变更或终止，从而突破了双方法律关 系。基于形成权的法律特质，在开发商恶意转让抵押房产 时，致使据以用作贷款担保的有效资产被恶意悬空的情况 下，撤销权的及时行使对于银行而言至关重要。但是应当 看到，当善意取得制度被物权法引用且明确规定了房 产等大宗不动产也适用善意取得制度的情况下，针对开发 商将银行抵押房产恶意转让的行为，银行在行使撤销权的 时候要特别注意两点：一是

12、善意取得人是否为善意，二是 考量善意取得人是否支付了合理的对价。如果有直接或间 接的证据证明”善意取得人“取得抵押房产并非出自善意, 或者其未支付合理的对价（房款），银行就可以通过行使撤 销权，否定开发商与买受人之间的转让行为，保护担保债 权不受侵害。（三）对“抵押可售”的法律思考前文提及的销售房产和银行收贷收息的“两难”问 题，从房地产开发商的角度分析，这实际上是一个融通资 金的风险安排，即在保证资金周转的前提下，对正常进入 市场的房产和需要设定抵押的房产做出估算，如果房地产 开发商盲目扩大建设规模，将开发房产以在建工程的方式 全部抵押给银行，必然将导致其资金周转出现问题，实务 中为了敦促开发商及时还款，不少银行在不得已的情况下 向房产管理部门出具了抵押房产可售的说明，于是关于 “抵押可售”是否解读为银行放弃抵押权就成了问题的焦 点。从法理上分析，“抵押可售”并不能作为银行放弃抵押 权的法律事实和法律行为。首先，从书面意思解读“抵押可售”，其实就是在抵押 的情况下允许开发商销售房产。房产虽然抵押，但其作为 商品的所有权仍然归开发商，故从这一角度出发，是否 “抵押”并不能作为能否“销售”的必要条件，只不