合同变更转让终止案例分析

1、案例 1、合同的履行承担转移还是合同的债务转移1 、甲与乙在 2000年5月8日签订了一份购销大米的合同，合同约定：乙 供给甲一级大米 3000吨，2000年 9月31日以前交货，货到后付款，每吨 1500 元。合同签订后，乙又与某粮站签订了一份合同，合同规定：由粮站将3000 吨一级大米于 2000年 9 月底以前送至甲处，货到并经验收后，由乙向该粮站按每 吨 1200 元支付货款。该粮站在合同订立以后，四处筹集大米，于2000 年 9 月21日将 3000吨大米送至甲处，经验收因品质不合格甲拒绝收货。 2000年 11月 甲以乙违约为由，向法院提起诉讼，请求乙承担违约责任。但乙认为他已将债

2、务 移转给粮站，此系粮站违约所致，与己无关。 请问：（ l ）乙的理由成立吗？（2）法院应如何认定本案的责任承担问题？答：（ l ）乙的理由不成立。乙的理由是否成立关键在于乙是否已将其债务 移转给某粮站。根据我国 合同法 的有关规定，第三人与债务人订立债务承担 合同的有效要件之一是须有以债务承担为内容的合同 。即债务承担合同中必须具 有明确的移转债务于第三人的内容，且债务承担须经债权人同意。具体到本案， 乙与某粮站签订的合同中并没有明确的债务移转之规定 ，且也未经债权人同意， 因而不能据此认为乙对甲的债务已经发生了移转。（2）乙与某粮站之间的合同，实为履行承担，而非债务承担。所谓履行承 担，是

3、指债务人与第三人约定，由第三人代为履行债务人的债务。履行承担为债 务人与第三人之间的内部约定，与债权人无关，债务人仍对债权人负担债务，同 时得请求该第三人向债权人履行债务 。第三人处于债的关系之外， 对债权人并不 负担债务，债权人也不得向第三人请求履行。第三人向债权人履行债务后，自己 对债务人负担的债务消灭 ，债务人对债权人负担的债务也归于消灭。 第三人不履 行或违约履行时，债权人仅能向债务人主张违约责任。因此。本案中，法院应判 定由乙向甲承担违约责任。当然，乙在承担违约责任之后，可依法再追究某粮站 的违约责任。案例 2、当事人于订立合同后发生分立的，如何承担合同责任？【案情介绍】1996 年

4、 1月至 1997年 6月，中国工商银行某市支行与某市海龙针织有限 公司先后签订了流动资金借款合同 24 份，工商银行贷款给海龙针织有限公司 1400 万元，海龙针织有限公司以其房产作为抵押。合同规定借款期限为 2 年， 到期本金和利息一次性付清 。合同生效后 ，工商银行依约提供了贷款 1400万元。 借款期限届至后 ，海龙针织有限公司却仅仅归还本金 100 万元。工商银行多次催 讨其余本金和利息，均无结果。自 1997年1月至 1999年3月，海龙针织有限公 司为盘活企业资产，经市经委同意，实行了“剥离分立”的改制，先后开办了三 家公司。金龙制衣公司由海龙针织有限公司出资 27.5 万元，职

5、工集资 5 万元注 册成立；佳达制衣公司由海龙针织有限公司出资 30 万元注册成立；益安衣料贸 易公司由海龙针织有限公司出资 30万元，职工集资 4万元注册成立。 1999年 8 月，工商银行向法院起诉，以海龙针织有限公司欠贷不还，又将企业部分资产分 出成立法人企业，新的法人企业拒不承担原先的债务，损害其合法权益为由，诉 请海龙针织有限公司及其开办的 3 家公司共 4个被告共同承担连带责任 。海龙针 织有限公司答辩称，其开办三家公司是按照市经委的决定，剥离分立，盘活企业 资产，并未损害银行利益。问：谁承担责任？A、海龙公司；B、新开办的三家公司；C海龙公司和新开办的三家公司【法律分析该案涉及的

6、法律问题是 ，在合同订立后当事人发生分立的， 应当如何确定 合同责任的承担？所谓分立，又称为法人的分立，是指一个法人分成两个或两个以上的法 人。分立分为新设分立和派生分立两种。新设分立，是指随新法人的成立，原法 人资格消灭；派生分立，是指当一个法人分出一个或几个法人后，原法人资格继 续存在。本案中海龙针织有限公司的分立即属派生分立， 当金龙制衣公司等三个 公司成立后，原来的海龙针织有限公司的法人资格还依然存在，并不受影响。法人的分立 ，并不意味着法人所有业务活动的停止， 更不意味着该法人与 债权人之间的债权债务关系的消灭。我国民法通则第 44 条规定。“企业法 人分立、合并，它的权利和义务由变

7、更后的法人享有和承担。”这就是说，在法 人发生分立的情况下 ，原法人的权利和义务由分立后的法人承受， 法人的分立对 于债权人的债权应无影响。因此，我国合同法第 90 条规定：“当事人订立 合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当 事人订立合同后分立的 ，除债权人和债务人另有约定的以外， 由分立的法人或者 其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”所谓连带债权， 是指债权人分立后 ，若干债权人中的任何一人都有权请求债务人向其清偿全部债 务；所谓连带债务，是指债务人分立后，若干债务人中的任何一人都有义务向债 权人清偿全部的债务。因此，当作为债务人的当事人

8、分立后，每个新分立的企业 或其他组织都负有清偿全部债务的法定义务 。法律并不允许原当事人的债务仅由 部分分立的企业或其他组织来承担，而另一部分却不予承担。应当指出的是，按我国 （公司法）第 185条规定，公司的分立应当通知债 权人，债权人在接到通知后有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 不清偿 债务或者不提供相应的担保的，公司不得分立。该条规定与（合同法）第 90 条 的规定有所不同。按公司法的规定，公司的分立似乎要取得债权人的同意。 否则就不能分立 ，这实际上并不利于公司资产的流动和重新配置。 但若完全置债 权人利益于不顾 ，则极易发生借分立而逃避债务的现象。 如何在这二者之间保持 一个

9、动态的平衡、兼顾双方的利益，正是法律的难题。具体到本案而言 ，一海龙针织有限公司的分立改制并不影响债权人债权的 存在和实现，海龙针织有限公司及其分立的另三家公司对工商银行的债权负有连 带清偿责任 ，不能仅仅由海龙针织有限公司负担所有的债务。 由于逾期不能偿还 到期债务，该四家企业就应承担逾期履行的违约责任 。还应指出的是 ，所谓的“剥 离分立” ，也就是通常所称的“金蝉脱壳”， 是指从原企业就其一部分有效资产 “剥离”出去，成为一个新的企业，新企业不再负担原企业的债务，可以“轻 装上阵”。这种所谓的“改制”，实质上对债权人的债权危害极大，而且也明显 有悖于民法通则第 44 条的规定，当为非法。

10、第六章 合同的终止 案例 1、合同的解除及后果兴达公司与山川厂于某年 12月 30日签订了一份财产租赁合同 。合同规定 兴达公司租用山川厂 5 台翻斗车拉运土方，租赁期为 1 年，租金必须按月付清， 逾期未付，承租人承担滞纳金；超过 30 天仍不付清租金的，出租方有权解除合同。次年 2 月 1 日兴达公司接车后。未付租金。山川厂两次书面通知兴达公司按 约付租金，并言明逾期将依约解除合同。但兴达公司仍未付。同年6月 10日，山川厂单方通知解除与兴达公司的合同 ，并向兴达公司提起诉讼， 要求赔偿其损 失 12000 元。问：1 山川厂是否有权解除合同？2 山川厂的损失应由谁承担？答：1、山川厂有权

11、解除合同。 合同法 第 93 条规定，当事人协商一致， 可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时， 解除权人可以解除合同。本案中双方当事人在合同中约定，租金必须按月付清， 逾期未付，承租人承担滞纳金，超过 30 天仍不付清租金的，出租方有权解除合 同。兴达公司 1992年 2 月 1日起接车后，未付租金，山川厂两次通知其给付租 金，并言明逾期将依约解除合同，兴达公司仍未付，至 1992年6月 10日长达四 个月时间，合同约定的解除条件已成就，故山川厂有权单方解除合同。根据 合 同法第 96条规定，当事人一方依照本法第 93条第 2款、第 94条的规定主张 解除合同的

12、，应当通知对方。山川厂通知兴达公司解除合同的做法也是合同的。2 、山川厂的损失应由兴达公司承担赔偿责任。 合同法第 97条规定， 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质， 当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，山 川厂有权要求兴达公司赔偿损失。兴达公司应承担山川厂损失的赔偿责任。案例 2、 当事人发出解除合同的通知，是否必然导致合同的解除？1993 年 2 月，重庆建兴房地产公司与重庆九龙坡房地产公司签订了一份 危房改造开发建设协议书 。双方约定， 由九龙坡公司负责整个危房改造工程施工 的一切手续，实施危房拆迁，”建兴公司负责危房改造

13、工程的资金筹措。任何一 方违约，“均应赔偿对方损失费 5万元。协议签订后， 1993年2月 15日，建兴 公司即向九龙坡公司支付费用 5 万元，后又分 5次支付费用 42万元。九龙坡公 司在合同签订后即开始办理拆迁手续 ，至 6月 7日方办完拆迁许可证。 建兴公司 对九龙坡公司的工作进展缓慢不满，双方于 12月 6 日又约定，九龙坡公司须于 1994年春节前完成拆迁工作。 1994年 3月，九龙坡公司通知建兴公司其拆迁工 作即将展开。要求保证资金到位，建兴公司口头承诺再支付 20 万元拆迁费并要 求在 6 月底完成拆迁工作。事实上，建兴公司未再付款，九龙坡公司自筹资金 65万元于 1994年

14、5月底完成拆迁工作。之后，建兴公司要求双方再签一份补充 合同，。但后又因故未签。 1994 年 6 月，九龙坡公司一向建兴公司发出解除合 同通知书 建兴公可对此明确表示反对。 但九龙坡公司仍然另与四川涪陵建设工 程公司签然了工程联建合同。建兴公司遂向法院起诉，要求对方承担违约责任、 九龙坡公司答辩称，建兴公司未按时支付拆迁费用，建兴公司违约在先。 问： 1、解除合同需要怎样的程序要求？ 2、法院支不支持建兴公司的主张？ 【法律分析】 该案涉及的法律问题，主要是合同法上解除合同的通知问题。按照合同法的规定，当事人可以协商解除合同。我国法律并没有采取 合同的当然解除主义。也就是说，当合同解除的条件

15、具备时，合同并不自动、当 然地解除。而是要经过一定的程序。非经一定的程序，合同不能解除。合同法第 93 条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”这是合 同法关于约定解除的规定 。在约定解除的情形下， 当事人须就合同的解除达成协 议；这种协议，其法律性质为一种合同，因此，该协议的达成也要经过要约和承 诺两个阶段 。这里的要约 ，是解除合同的意思表示 ，它的内容是消灭原合同关系 ， 它必须向原合同当事人发出。这里的承诺，是解除合同的承诺。是合同当事人完 全同意解除合同的意思表示 。与普通的合同一样， 解除合同的要约与承诺要符合 合同法关于合同订立的一般规则，否则，合同不能解除。这就要求，解除合同

16、的 要约必须由原合同当事人发出 ，它在到达另一方当事人时生效。 如果另一方当事 人同意解除合同，那么，就应在要约规定的时间内或合理的期限内作出承诺，承 诺通知到达要约人时生效。这时。解除合同的协议成立，原合同被解除。如果另 一方当事人不同意解除合同，双方不能达成解除合同的协议，那么，原合同则继 续有效。根据合同法的自愿原则 ，当事人在订立合同时可以约定一方解除合同的条 件。在合同的履行过程中，如果解除合同的条件成就时，享有解除权的当事人可 以解除合同。在这时，解除权人只需将解除合同的意思表示通知另一方当事人， 原合同即被解除。具体到本案而言 。重庆建兴房地产公司与重庆九龙坡房地产公司签订的合 同合法有效。双方均应依法履行。 建兴房地产公司在合同签订后共支付危房改造 工程资金 47 万元，应属履行了合同义务。九龙坡房地产公司认为对方未按时支 付拆迁费用违约在先的主张并无事实根据 。在完成了合同约定的拆迁工程后， 九 龙坡房地产公司