PPP项目监管深度研究

1、PPP项目监管深度研究提供公共产品或公共服务的终极责任在于政府，政府应加强对PPP项目的监管，以保证获政府授权的企业法人或其他组织（以下简称特许经营者）所提供的服务满足要求，促进市政公用事业市场化健康发展。PPP项目的监管主要分两个阶段，一是项目的立项和特许经营者选择时期的准入监管，二是项目建设运营时期的绩效监管(包括质量、价格、服务水平和财务等方面的监管)。准入监管的目的，在于剔除不能实现物有所值（Value for Money，VfM）的PPP项目方案和特许经营者，以提高效率；绩效监管的目的，在于解决市场失灵、普遍服务和绩效不符要求等重要问题，以保护公众利益。上述两个阶段的监管是从政府管理

2、PPP项目的角度出发的。此外，由于PPP合同（特许经营协议）尚有行政合同或民事合同的争议，不管最终对其定性如何，政府在特许经营协议中具有特权，相对主体即私营部门（投资者和放贷方等，在我国含央企/国企，下同）处于劣势地位，需要明确的合同救济规则和信用约束机制对政府特权进行规制，以保证公平。下面分别从政府规制、准入监管和绩效监管三方面，梳理监管的内容、方式和主体，并在此基础上对我国政府提出相关建议，包括立法方面的建议。政府规制明确行政救济和司法救济从法理上看，PPP合同具有很强的“行政属性”（即使规定为民事合同也如此），政府部门在合同中具有特权（包括合同履行的指挥权、单方面变更合同权、单方面解除合

3、同权和制裁权），因而私营部门在PPP合同中处于劣势地位，需要明确的合同救济规则对政府特权进行规制，以寻求法律上的平衡。故而，政府在PPP合同中行使特权时，应履行充分说理义务，并在采取行动前，应通知私营部门；私营部门具有咨询权、抗辩权、听证权等权利；应将PPP合同规定为民事合同，如不能规定为民事合同，则要将PPP合同当做特殊的民事合同处理，明确适用行政合同特有的规则和救济方式。建立政府信用约束机制从实践角度看，PPP 项目的期限往往会超过数届政府任期，下一届政府官员由于政绩或其他要求，很可能改变当地发展战略，当违背合同能获得大于遵守合同的利益时，政府部门可能出现失信违约行为，因此需要建立政府投资

4、信用约束机制，保持政策的持续性和透明性。需要结合现有的财税制度改革，建立中长期预算机制，以保证政府按协议付费；通过信息公开，实现对地方政府/部门财政风险和履约能力的监管，以制约政府权力并督促政府履约。其中，行政救济和司法救济应以法律形式（明确适用于民事合同或行政合同的法律规定）明确，信用约束机制可通过政策法规加以要求。准入监管准入监管的内容准入监管可以进一步分为两个阶段。一是立项监管，制定基础设施和公用事业的发展规划，考察项目的必要性（可采用我国现有可行性研究制度），以及是否适用于PPP模式（目前我国缺少这个评估制度）；二是对特许经营者选择的监管，通过竞争招标选择一家（或几家组成的联合体）最优

5、秀的企业授予其特许经营权。其最核心的内容，是考察PPP模式及特许经营者能否实现物有所值。准入监管的方法各国实践中所采用的方法可分为两类：公共部门比较因子法（Public Sector Comparator, PSC）和竞争性投标方法。1.公共部门比较因子法英国、加拿大、德国、澳大利亚、日本、荷兰、南非等国家以及中国台湾、香港等地区都是基于PSC法来考察VfM。PSC法的基本原理是对用PPP模式和传统模式的全寿命期成本进行比较，如果一个PPP方案的成本（投标价）低于用传统模式的成本（当然要考虑风险转移的价值），就实现了物有所值（见图1）。2.竞争性投标方法我国和美国、罗马尼亚、奥地利、比利时、新

6、加坡等国家，是采取竞争性投标法来实现物有所值的。以新加坡为例，PPP项目的采购流程分为七个阶段，包括邀请提交意向（招标）-投标者的资格预审-来自选定投标者的计划要求（投标意向书）-市场反馈期-中标者的发布-招标结束-合同授予/融资结束。其中实现物有所值最重要的时段是市场反馈期。投标者们分别与公共部门进行沟通和谈判，不断提出修改初始投标文件的要求和反馈，以提高项目的物有所值。公共部门这期间也需根据新的信息修改招标文件，并随时公开发布。最终，通过竞争性谈判决定中标者，中标者最终的投标文件和之后签订的特许经营协议，也会包含谈判期间修改的部分内容。3.两种方法的比较分析PSC法计算复杂，重视定量化计算

7、和分析，应用难度大，特别是在项目前期，因缺乏真实准确的数据，因而在投资、折现率、风险分担等方面的假设很重要；此外，仅仅比较PSC与投标价似乎过于单一。而竞争性投标方法相对更有弹性，但我国竞争性投标方法的主要缺点是：很多未真正做到公开透明，走形式(如官员干预/腐败，串标/围标)，招标人与投标人、投标人之间、招标代理机构和投标人之间的关系复杂和微妙，学者不愿参与(怕受牵连)，项目规模大、复杂、时间长，但评标时间短，难选到合适特许经营者等。建议我国在定量和弹性之间寻找平衡，即在现有竞争性招标方法的基础上，做到：政府转变管理理念，加强自身能力建设，加强与专业咨询机构的合作，为PPP项目的物有所值评价提

8、供智力支持；建立PPP数据库，构建PPP信息平台，为将来类似项目的评估提供基础资料，逐步实现国家或区域内PPP采购的标准化程度，并共享最佳实践经验，促进市场的竞争；增加有关项目外部性评价的内容，全面考虑PPP项目的环境效益和社会效益。准入监管的主体各国监管机构的主体是政府，包括多种形式：单独设立监管机构的，如香港的财政司效率促进组；在综合行政部门中设立相对独立的监管机构的，如英国，财政部负责所有PFI（PPP）项目政策的制定；与此同时，国家审计署（the National Audit Office）和公共事业管理委员会（thePublic Accounts Committee）负责对重要的PF

9、I政策方面进行调查研究并提出意见，财政部下属合伙经营机关（Partnerships UK plc）为所有的公共管理部门提供PFI专业管理，尤其是招投标方面的知识，财政部下属公私合营机构合作署通过建议及指南对地方政府提供PPP项目支持，并帮助其制定标准化合同；依托现有行业主管部门，设立分行业的法定机构同时行使监管和提供服务双重职能的混合模式，如新加坡；也有让已单独设立的PPP Unit (世行/亚开行等建议发展中国家最好设立)同时行使部分（宏观的）监管职能。以上国家或地区，都有单一的中央部门负责PPP项目的政策制定和准入监管。此外，政府还聘请、授权或与第三方合作，并让公众和媒体，以及放贷方等也参

10、与监管，世行/亚开行等国际多边机构也会对其放贷或援助项目的招投标、财务状况和环境影响等进行监管。一般而言，监管机构应具备如下特征：独立性：可独立执行监管政策而不受利益相关方的干扰，特别是作为项目公司股东的政府的不必要干涉。合法性：监管机构的设立、职权范围和基本政策都是通过法律法规确定的。广泛性：监管机构的监管领域十分广泛，覆盖项目的各个方面。专业性：独立监管机构成员一般由行业管理专家、技术专家、经济学家、法学家、用户代表等组成。公正性：监管机构的独立性、专业性和权威性等，确保监管机构的公正监管。绩效监管PPP项目应通过基于产出/结果的绩效要求（Output/Outcome-based Perf

11、ormance Specification）促使特许经营者确保所提供的产品/服务的质量并提高效率， 政府监管重点是产品/服务的质量和数量，而不必干涉特许经营者通过何种具体方法满足绩效要求，以此发挥其能动性和创造性。产品/服务质量监管1.美国美国的PPP项目立项（Establish a P3 Program）中，各方的监管责任分配如表1所示。2.英国英国的标准化PFI合同指南(Standardised PFI Contracts)中指出，绩效监管应与付款机制（PaymentMechanism）相结合，技术要求和监管方法应在主要的招标文件中列明，以便各方明确自身职责。包括英国在内的欧洲国家，绩效监

12、管主要在三个层面进行：项目内部的质量管理（由特许经营者负责）；对项目内部质量管理的审查（由公共部门负责）；用户反馈（作为用户的权益，有途径向公共部门举报）。监管结果要通过报告形式体现，且监管费用一般由政府和项目公司分担，但若结果不符合要求，需要再次检测的费用，则由项目公司承担。3.香港香港的PPP指南(PPP Guide 2008)中指出，服务水平协议（Service Level Agreement）中的基于产出/结果的绩效要求很大程度上影响最终的服务提供水平。因此，为促进合同管理，特许经营者要定期向政府业主部门就几个关键绩效指标的监控结果进行汇报；除了日常的监管之外，特许经营者还要接受抽查和

13、第三方的独立审查/审计。上述各个国家或地区，对绩效监管的思路和做法基本一致，主要包括：先明确监管做法：政府说明所需要产品/服务的绩效要求；特许经营者负责如何满足这些绩效要求；政府不干涉特许经营者的设计、建设和运营过程，以及后者所采取的解决方案。再建立保证措施：企业建立质量保证体系，确保过程合规；通过企业自我确认结果(包括对其分包商的绩效负责)，以及政府或授权独立第三方根据情况定期/随机监控过程和结果的方式，并建立绩效关联的支付机制，来研证和确认绩效。所涉及的监测费用，一般由政府和项目公司分担：政府承担由其提出的首次或例行的监测费用；但由于项目公司的绩效不达标而引起政府对同一内容进行第二次监测的

14、费用则由项目公司承担；项目公司对其分包商绩效的监测费用则由项目公司和其分包商协商承担。价格监管与调节机制因特许经营期长达十几甚至几十年，要求任何一方准确预测和独立承担特许期内所有风险，不现实也不公平，特别是没有完全控制能力的风险例如，在特许经营期内，特许经营者会面临通胀、汇率、需求、材料价格/质量、利息等风险。因此，在关注起始收费高低之外，还应设计动态调节/调价机制(区别对待固定成本和变动成本)以降低风险，甚至设立重新谈判触发的机制。总之，政府应根据不同的制度环境、风险和监管目标，采取不同的定价方式，并设立动态调节/调价机制。常用的收费调节机制（指数调整法）有：与消费指数挂钩，以降低通货膨胀的

15、影响；与汇率挂钩，以降低汇率波动的影响；与需求挂钩，以降低需求变化的影响；与原材料价格/质量挂钩，以降低价格/质量起伏的影响，等等。此外，还有标杆评定法和市场测定法，主要是项目公司对分包商提出调价要求而进行价格评估的方法，政府有时也可在招投标时明确首次行使价格标杆评定的时间和期限。对电厂、水厂、污水/垃圾处理等项目，一般还采用组合收费法，分析对成本的主要影响因素及比例，然后分别设立调节/调价机制，以保证政府和企业之间的长期动态公平。以污水处理厂调价公式为例：Pn= Pn-tK其中，Pn为第n年的污水处理基本单价，Pn-t为第n-t年(上一调价年,调价周期为t)的污水处理基本单价，K为调价系数。

16、K = C1(En/En-t) + C2(Ln/Ln-t) + C3(Chn/Chn-t) + C4(Taxn/Taxn-t) +C5(CPIn/CPIn-t)。C1：电费（E）在价格构成中所占的比例；C2：人工费（L）在价格构成中所占的比例；C3：化学药剂费（Ch）在价格构成中所占的比例；C4：企业所得税（Tax）在价格构成中所占的比例；C5：价格构成中除电费、人工费及化学药剂费、企业所得税以外的其他因素在价格构成中所占的比例；且：C1+C2+C3+C4+C5=1上述调价机制是针对支付给特许经营者的价格。面向用户的价格要根据社会需求确定。两者之间如存在偏差，差价应由政府财政补贴。财务监管为避

17、免投资企业投机，以及防止企业抽逃资本金和未经政府同意抵/质押项目资产/合同权益去融资，还应对企业的资本金设最短退出年限和最低持有额/比例。另外，在PPP项目公司中设“政府股”和“公开招募股”，并公开项目财务，是依据产权保证社会参与PPP项目、进行财务监管的主要有效方式。1.政府股政府股对项目公司的一般正常经营活动并不进行干涉；政府不必派出自己的董事，只是在政府股所附带的明确特定条件下和权利范围内，对项目公司进行干预；把政府对项目公司的有效干预和保证项目公司的独立地位与独立经营妥善地结合起来。2.公开招募股公开招募股类似于英国2012年12月提出的PFI升级版PF2（见图2）中的私营部门II类股

18、，通过市场公开募集，而非项目公司主办人选定。这样，通过更透明的社会实质参与，对项目公司进行监管，有利于保护项目公司和公众利益。绩效监管的主体综上，可以看到绩效监管的主体包括特许经营者、公共部门和第三方机构（负责审计的会计事务所，仲裁法庭等负责争议处理的机构，放贷方等）。绩效监管与绩效要求及与绩效挂钩的支付和调节/调价机制密切相关，因此技术经验、项目数据的积累至关重要，需要有专门的部门负责数据库的搭建和数据的积累，帮助公共部门制定合同范本。对加强我国PPP项目监管的建议国家层面的PPP立法和PPP指南把PPP法定为民事合同，或不能如此定性时，将PPP合同当做特殊的民事合同处理，明确适用行政合同特

19、有的规则和救济方式，以对政府行为进行规制，保护特许经营者权益。在国家层面的PPP立法中，规定政府审批权限、流程和管理程序，退出机制和纠纷处理机制，各地项目规模上限与政府财力比例，中长期预算机制，会计准则(如采用权责发生制或收付实现制)，信息披露、政府监管与公众参与制度等，使之具备全国统一的原则性做法和较强的法律效力，避免因中央部门或地方法规政策带来的冲突，特别是，需要处理过去国家层面其他法律如合同法、公司法、招标投标法、政府采购法、会计法、税法、银行法、仲裁法等未覆盖到PPP模式或与其有冲突的内容。同时，制订全国性的PPP项目实施指南，包含但不限于对上述PPP法律各方面内容的更具体的操作程序和

20、细节，特许经营协议/合同示范文本等，规范全国各中央部门和各地政府的不同做法。中央和省级PPP机构，以及立项和审批要点设立中央和省级的专门PPP机构，最好是实体，如果难落实，也可以是虚拟的，但要明确牵头负责部门。如由发改委或财政部牵头成立跨部委的国家级和省级PPP机构，统一负责政策指导、总体规划和综合平衡，对政府财政风险进行监管和审批，并与央行、银监会保持密切沟通；负责建立PPP数据库，构建PPP信息平台，为将来类似项目的评估提供基础资料，实现国家或区域内PPP采购的标准性，并共享最佳实践经验，促进市场的竞争，提高政府监管水平。在市级地方政府之下设立专门的PPP中心，以综合多个部门的职责，完善所辖区域的项目选择、比较、筛选和优先级，建立一站式透明审批机制，以提高效率，规范运作。这也可避免各地政府盲目上项目特别是需要政府支付或补贴的项目，造成类似于现在高额的地方政府债务。在一定规模以上或跨区域的项目，应由中央级的PPP机构审批，其他由省级或市级PPP机构审批。PPP项目的立项和审批，应重点考虑下列四方面问题：(1)应该做哪个项目？所建议项目是否必需？如