承诺书的法律效力

1、承诺书的法律效力第一篇：对赌协议的法律效力 风险投资协议之“对赌条款的效力分析以某案为例 201*-05-02 16:22 星期三 风险投资协议之“对赌条款的效力分析以某案为例 四川君合律师事务所 卢宇 律师 案情介绍 ： 201*年11月1日，上诉人a投资公司与b公司和c公司全部由b公司出资，外商独资签订增资扩股协议。依据该协议约定如下内容： 1、a投资公司以现金4000万元人民币对c公司进行增资； 2、增资后，c公司注册资本金增加到400万美元，a投资公司所投资4000万元中相当于xx万美元部分作为注册资金进入c公司，其余投资计入c公司资本公积金； 3、完成增资后，a投资公司持有c公司4股

2、权，b公司持有c公司96。 4、三方在协议中约定，增资后c公司 201*年净利润不低于2500万元人民币，如实际净利润低于2500万元的，a投资公司有权要求c公司予以补偿，如果c公司不能补偿的，则由b公司进行补偿。补偿金额=(1-201*年实际净利润2500万元)×a投资公司的投资金额。 该增资协议签订后， a投资公司与b公司将前述增资协议约定的内容纳进中外合资经营众c有限公司合同，该合同以及增资协议均取得商务部门批准并完成c公司工商变更登记。201*年度，c公司生产经营净利润未达到约定的2500万元，仅约为4万元。据此，a投资公司向法院起诉，要求c公司依照约定向其支付补偿款。 本案

3、焦点 依据本案事实，本案争议的焦点为：协议与合同有关c公司净利润未达到约定金额时，a公司有权要求获得补偿的约定是否有效的问题，即各方约定的“对赌条款是否有效。各方观点： 观点一：对赌协议约定违反公司法第20条和中华人民共和国中外合资经营企业法第8条规定，从而违反合同法第52条第一款第五项关于违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效的规定，故对赌协议无效。 观点二：a投资公司与b公司对c公司联合投资的行为，属于企业法人之间的联营，对赌协议约定实质上使a公司固定收取回报即“保底条款，明为联营实为借贷。故依据最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件假设干问题的解答第四条第二项关于“企业法人、事业法人作为

4、联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承当联营的风险责任，不管盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效之规定，对赌协议无效。 律师观点： 一、该对赌协议是否违反公司法第二十条第一款规定 公司法第第二十条第一款规定，公司股东应当遵遵守法律律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得乱用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得乱用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。从本案事实看，似乎很难认定为a公司乱用了股东权利，并导致公司和债权人利益受损。但是，公司法第第一百六十七条关于利润分配的规定很明确，公司只有在有取得利

5、润并提取法定公积金后，方可进行利润分配。如果公司并未实现利润，股东仍旧从公司分配利润的，则不仅违反了公司法关于资本确定、资本维持和资本不变的原则，同时还导致公司的资产降低，进而影响公司和债权人的利益。本案中，各方在合同和协议中约定，如果c公司不能实现2500的净利润的，则a投资公司有权要求c公司 给予补偿，该约定实际上违反了公司法关于利润分配原则的规定，应属无效。 二、该对赌协议是否违反中外合资经营企业法第8条规定 中外合资经营企业法第八条规定，合营企业获得的净利润依据合营各方注册资本的比例进行分配。该条规定属于强制性规定。但是，需要讨论的是，合同法第五十二条规定的强制性规定是指效力性强规定。

6、因此，依据中外合资经营企业法第八条规定认定该“对赌协议无效的前提是该规定属于效力性强制性规定。依据最高人民法院的司法解释以及相关司法文件的说明，笔者认为，该规定属于管理性强制性规定，不属于效力性规定。因此，以该条作为认定“对赌协议无效的理由值得商榷。 三、a公司是否有权要求b公司支付补偿款 如前所述，a公司要求c公司支付补偿款的协议依据无效，其不得向a公司主张支付补偿款。同时，依据协议约定，a公司的补偿款请求权首先约束的是c公司，b公司支付补偿款的前提是“c公司不能补偿的。从字面理解和各方真实意思表示看，在 c公司应当支付但是不能支付的情形下，b公司才作为代偿人代为履行该义务，该义务如同担保，

7、而依据担保法规定，担保有效以主债务有效为前提。本案中，既然有关c公司支付补偿款的约定无效，则主债权不存在，相应b公司的担保责任亦不存在。故，b公司无义务支付补偿款。 四、该对赌协议是否为保底条款以及是否构成借贷 依据最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件假设干问题的解答以下简称“问答规定，联营中的保底条款，是指联营一方虽向联营体投资，并参加共同经营，分享联营的盈利，但不承当联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。本案中，协议约定c公司201*年度净利润须达到2500万元，达不到的实质上包括亏损，则c公司须补偿，该条约定相当于使a公司在c公司亏损时有权要求抽回投资或要求

8、分配利润。但是，依据最高人民法院经济审判庭关于联营一方投资不参加经营既约定收回本息又收取固定利润的合同如何定性问题的复函规定，联营当事人签订联营合同，约定出资一方不参加经营，除到期收回本息外，还收取固定利润，又约定碰到不可抗拒的特别状况，双方承当损失，这类合同应为联营合同。因此，就本案而言，虽约定了利润补偿条款，但是如果协议中约定有a公司和b公司按照出资或者股权比例承当公司亏损的，则不应当依据问答规定认定为保底条款。 另外，该本案对赌条款之约定使的a公司 实际上不管盈亏均收取固定利润。但是，依据问答的规定，界定为借贷关系应当具备如下条件：1、出借方不参加经营；2、出借方不承当任何亏损；3、按期

9、收回本金；4、按期收取利息，且利息标准以本金为基础确定。从本案而言，难以认定a公司未参加管理，毕竟其作为股东行使其股东权即构成参加管理；同时，如果协议中约定由a公司和b公司按照出资或者股权比例承当公司亏损的，则不应认定为借贷关系。另外，值得一提的是，对c公司增资扩股是c公司的股东即b公司决定的，因此，该投资款进入c公司的依据是a公司和b公司间的约定，而非c公司与a公司的约定，如果认定为借贷，则实际上将投资款进入的原因搞混淆了。 五、结论 本案中关于c公司201*年度利润未达到2500万人民币时，a公司有权要求c公司给予补偿的“对赌协议无效。其无效的原因，系违反了公司关于利润分配和股东不得乱用股

10、东权利的强制性规定，从而违反合同法第52条第五项关于违反法律行政法规强制性规定无效的规定。 观点延伸： 一、如对赌协议为股东间协议 二、最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件假设干问题的解答是否应该被废止 三、对赌条款的经济意义 四、对赌条款的公平交易原则 第二篇：房屋转让-法律效力 商品房 团购名额转让的法律效力 为解决本单位职工的住房问题，许多单位包括事业单位和学校与“城中村改造企业或房地产开发企业签订商品房团购协议，约定本单位的职工购买房地产公司开发的某小区享有优惠，一般与市场价相对较低，但交房时间一般比较长，交通不是很方便，购房者一般有房屋数套，不愿购买，只想把名额或购房的指标转让给其他

11、人以获取利益。转让方与受让方签订转让协议，约定转让费的数额、商品房购销合同的签订的配合义务、违约责任等内容。但由于房价不断的上涨，最常见的问题是，转让的房屋交房时比购买时已经价格上涨很多，转让费显然过低，转让者欲毁约，不持续履行与受让者签订的转让协议，对此，怎样保护受让方的合法权益呢？双方所签订的转让协议是否受法律保护？ 依据我国房地产管理法第三十七条的规定：“以下房地产，不得转让：六未依法登记领取权属证书的；我国合同法第五十二条的规定：“有以下情形之一的，合同无效： 五违反法律、行政法规的强制性规定。一般认为，转让方将在建的房屋转让给受让方，因该房屋没有依法登记领取权属证书，从而违反了法律的

12、强制性规定，转让协议无效，依据我国合同法第五十八条的规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应的责任。如果转让方与受让方所签订转让协议被法院或仲裁机构确定为无效，那么受让方因该转让协议所取得的财产就应该予以返还。但笔者认为，转让方与受让方所签订的转让协议合法有效，应受到法律的保护，理由如下： 首先，依据我国民法关于物的所有权的基本原则，不动产的所有权是指对其占有、收益、使用和处分的权利，该权利的行使，必需要该客观物体存在，且能够行使法律规定的权利，但转让方与

13、受让方签订转让协议时，房屋尚未建成，建立在该物权客体上的不动产(请收藏好 范 文，请便下次访问：)所有权也不可能实现，因此转让方和受让方所签订转让协议中，应该是购买权的转让，而非房屋的转让。 其次，关于转让协议的效力问题。在我国现行的法律和行政法规中，并没有禁止房屋购买权转让的强制性禁止性规定，故转让方将购买权转让给受让方的行为，没有违反法律和行政法规的强制性规定，应得到法律的合法保护。 最后，转让方擅自违约，显然是由于利益的驱使，是一种恶意违约行为，且与签订转让协议时的真实意思不相一致，同样也违反了我国民法体系中诚实信用的原则。 综上所述，笔者认为，转让方将购房的名额或指标转让给受让方，该协

14、议合法有效，应得到法律的保护，任何一方不得擅自违约，如一方违约或解除协议，守约方可以要求持续履行双方所签订的转让协议。 第三篇：分居协议的法律效力 分居协议的法律效力 1、什么是？分居协议书有法律效力吗？ 2、夫妻分居协议法律效力研究 3、夫妻分居协议 4、起草分居协议时应注意的问题 1规定双方的权利和义务，尤其要说明在分居期间，夫妻双方不再有义务与其丈夫或妻子同居。 2协议中要说明子女由谁扶养，如何承当以及探望权如何行使。 3可以对分居期间的财产进行约定，如无约定或无法达成协议，则仍视为夫妻共同财产。 4分居的期限，应以3个月至2年为限，期限届满，如一方当事人依旧认为感情无法复合而要求离婚的

15、，可协议离婚或持该协议向法院起诉离婚。 5分居的终止，协议分居可基于当事人双方的协议而终止，但应当制作终止分居的书面协议，或办理终止分居的公证。 6施行中，几乎所有公证处都没有将分居协议明确列入民事协议公证的范围，当事人如果在当地公证处拒绝受理的状况下，可选择找当地律师事务所律师见证，或两个邻居，同事见证的方式，或者只要双方同时签字认可即可，而不必公证及见证。 深圳律师：黄华(12年律师经验) 律师咨询：132，4296，6417(免费) 执业律所：广东蛇口律师事务所(中国首家律所) 律所地址：深圳市南山区创业路海王大厦a座14层 第四篇：工程让利的法律效力 二工程让利的法律效力 工程让利作为

16、施工企业对自身权利的处置的意思表示，只要该意思表示不违反法律规定和公序良俗，即可发生当事人预期的法律后果。因此，工程让利是否有效，应审查该行为是否违反招投标法等法律的禁止性规定。 1、经招投标的工程让利的效力。 施行中，发包人为压低工程价款，多以与承包人在招投标程序之前，双方进行就投标价格、投标方案等实质性的谈判，并签订书面的合同，明确承包人让利的幅度，或承包人单方以承诺书的方式主动作出让利，再例行招投标程序。此种情形是法律禁止的虚假招投标行为，应属无效。 招标投标法第33 条规定，投标人不得以低于成本的报价竞标。此条为禁止性规范，即低于工程成本价报价竞标为法律所禁止，违反该规定的投标行为无效

17、。该规定有利于维护招标人、投标人的合法利益和自由竞争的正常的建筑市场秩序，有效避免投标人以粗制滥造、偷工减料、以次充好等违法手段不正当地降低成本，以保证工程质量，也是公平、公正和诚实信用原则的要求。如果施工企业所作的让利承诺使得其竞标报价低于成本，其承诺则违反禁止性规定，属于无效行为。 依据招投标法第46条的规定,招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招投标法没有对建设工程合同的“实质性内容做出明确规定。一般而言，合同实质性内容影响或者决定当事人基本权利义务，指合同约定的工程价款、工

18、程质量和工程期限。因此，在双方当事人按照招投标文件签订建设工程合同之后，承包人的让利行为实质是对工程价款的变更，背离了合同的实质性内容，违反了法律的强制性规定，应认定为无效，特别是在让利行为致使工程价款低于施工成本的情形下。 2、非招标工程让利承诺的效力 如前述，让利承诺是当事人对自身财产的自愿处置，属于意思自治范畴。只要不违反法律、法规的强制性规定和公序良俗，国家应尊重当事人的意愿，不得对其进行干预。行政机关也不得限制和干预民事主体依据民事基本法律享有的财产自由和人身自由。关于未通过过招投标程序签订的建设工程，承包人的让利承诺 不适用招标投标法及相关法律法规的强制性规定，不应随意干预，应认定

19、为有效。 一审法院认为，该承诺书违反了招投标法律强制性规定，承诺让利的部分也超出了承建工程所得利润，应为无效。二审法院认为，该让利承诺书构成对工程价款的实质性变更，该承诺书无效，不产生变更建设工程施工合同的效力，遂判决驳回乙公司上诉，维持原判。 最高人民法院认为，让利承诺书本质上是“黑合同，招投标活动的基本原则决定了该让利承诺书应认定为无效，承诺让利的原因很复杂，有可能侵害公共利益，并给工程质量带来隐患，遵守中标合同必须信守原则也是规范建筑市场，提升社会诚信的需要。故依据招标投标法第46条、最高院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第21条之规定，招标人与中标人按照招标文件和中标人的

20、投标文件订立建设工程施工合同后，中标人出具让利承诺书，承诺对承建工程予以大幅让利，实质上是对工程价款的实质性变更，应当认定该承诺无效。 【法院裁判要点】一审法院经审理认为，该承诺书违反了我国招标投标法的强制性规定，且承诺让利的部分也超出了a建筑公司承建工程所得的利润，应归于无效。一审法院遂依据庭审查明的b开发公司已支付a建筑公司的工程款数额等事实，判令a建筑公司向b开发公司返还多收取的工程款520万元。一审宣判后，b开发公司上诉至安徽省高级人民法院，称原判决错误认定a建筑公司在建设工程施工合同签订后所作出的让利承诺为无效承诺，a建筑公司中标后的单方承诺让利不可能影响到招投标活动的公正性，现行的

21、招标投标法及相关法律法规也没有任何一个法律条款禁止承包人在工程中标后作出单方让利的行为。 另外，在a建筑公司没有提出有关承诺让利超出承建工程利润的抗辩观点的前提下，原审法院径直认定承诺让利超出承建工程利润显然无任何事实依据。因此，a建筑公司让利承诺依法应当作为双方结算工程款的依据。针对b开发公司的上诉，a建筑公司答辩称，让利承诺书违反了招标投标法及相关法律法规的强制性规定，一审法院依法认定无效于法有据。该案二审法院审理后认为，由于在一、二审期间，a建筑公司均未主张其承诺让利后的工程价款低于施工成本，亦未出示相关证据，所以一审法院径行认定承诺让利超出承建工程利润没有事实依据，应予改正。但a建筑公司承诺对承建工程予以大幅让利，该让利承诺书构成对工程价款的实质性变更，应属无效。二审法院依据上述认定判决驳回上诉，维持原判。 【法理分析】承包人通过招投标程序中标并与发包人签订建设工程施工合同后，又向发包人出具大幅让利的承诺书的法律效力问题，施行中有两种不同看法：一种看法认为，工程中标签约以后，承包人单方出具让利承诺书对承建工程