国际私法学(2005-9)-第三章

1、国际私法（冲突法）学说国际私法（冲突法）学说适用外国法的理由适用外国法的理由选择应适用法律的原则选择应适用法律的原则国际私法立法国际私法立法国际私法的统一国际私法的统一 四个阶段：四个阶段： 国际私法的萌芽国际私法的萌芽 （1313，1414世纪）世纪） 法则区别说时期法则区别说时期 （14141818世纪，初创阶段）世纪，初创阶段） 近代冲突法近代冲突法 / / 国际私法国际私法 （1919世纪，兴盛阶段）世纪，兴盛阶段） 当代冲突法当代冲突法 / / 国际私法国际私法 （2020世纪，新的发展阶段）世纪，新的发展阶段） 古罗马时期古罗马时期 种族法时期种族法时期 属地法时期属地法时期 万民

2、法万民法 调整异邦之间、调整异邦之间、异邦人异邦人与罗马公民之间的权利与罗马公民之间的权利 与义务关系，是实体法。与义务关系，是实体法。 种族法种族法 各民族人适用各自的法律。各民族人适用各自的法律。 “常常是走在一起或坐在一起的常常是走在一起或坐在一起的5 5个人中，每个人都在自个人中，每个人都在自 己的法律的效力下生活己的法律的效力下生活” 属地法属地法 凡在某一领地内居住的人，不论属于什么民族，一概不凡在某一领地内居住的人，不论属于什么民族，一概不 得适用其本族的法律，而必须受当地法律的约束。得适用其本族的法律，而必须受当地法律的约束。 十三至十八世纪国际私法学说史十三至十八世纪国际私法

3、学说史 三个阶段：三个阶段： 意大利的法则区别说（意大利的法则区别说（13世纪末世纪末14世纪）世纪） 法国的法则区别说法国的法则区别说 （16世纪）世纪） 荷兰的法则区别说（荷兰的法则区别说（17世纪）世纪） 法律的域内效力和域外效力问题法律的域内效力和域外效力问题 将法则区分为不同种类而分别决定其适用范围：将法则区分为不同种类而分别决定其适用范围： 1 1、人法，关于人的身份、能力和地位的法则。人法具有、人法，关于人的身份、能力和地位的法则。人法具有域外效力。域外效力。 2 2、物法，适用于物的法则。物法只具有域内效力。、物法，适用于物的法则。物法只具有域内效力。意大利意大利 英国英国 不

4、动产不动产 被继承人被继承人继承法：近亲属均分继承法：近亲属均分 继承法：长子继继承法：长子继承承 杜摩林杜摩林-意思自治说意思自治说 达让特莱达让特莱-属地主义原则属地主义原则 混合法则混合法则-兼有人法和物法的性质，但又难以区分。与物兼有人法和物法的性质，但又难以区分。与物法一样，只具有域内效力。法一样，只具有域内效力。 里昂里昂 巴黎巴黎 不动产不动产 住所住所分别财产制分别财产制 共同财产制共同财产制 夫妻之间无财产契约夫妻之间无财产契约 默示意思默示意思 胡伯胡伯-解决法律冲突的三个原则：解决法律冲突的三个原则：1一国的法律只在其领域内有效并拘束其全体居民；一国的法律只在其领域内有效

5、并拘束其全体居民；2在一国领域内的一切人，不论是定居还是暂时居住，都在一国领域内的一切人，不论是定居还是暂时居住，都应视为该国的居民；应视为该国的居民； 3各国的统治者出于各国的统治者出于“礼让礼让”，应互相尊重他国法律，只，应互相尊重他国法律，只要无损于本国权益，就应使之有效。要无损于本国权益，就应使之有效。 萨维尼萨维尼-法律关系本座说法律关系本座说 孟西尼孟西尼-解决法律冲突的三原则解决法律冲突的三原则 施托里施托里 戴赛戴赛-既得权说既得权说 现代美国国际私法学现代美国国际私法学 柯里的政府利益说柯里的政府利益说 最密切联系说最密切联系说 欧洲大陆国际私法学欧洲大陆国际私法学 拉沛尔的

6、比较法说拉沛尔的比较法说 弗朗西斯卡基斯的弗朗西斯卡基斯的“法律直接适用说法律直接适用说” 政策导向政策导向 保护弱者的原则保护弱者的原则传统冲突法存在的问题传统冲突法存在的问题- 根据单一的法律适用依据（连接点）适用法律：根据单一的法律适用依据（连接点）适用法律： 侵权适用侵权行为地法侵权适用侵权行为地法 合同适用合同缔结地法合同适用合同缔结地法机械、僵化，可能导致不合理的结果机械、僵化，可能导致不合理的结果 纽约纽约 安大略安大略 两个纽约人：两个纽约人： 开车人开车人 事故发生地事故发生地 搭车人搭车人 搭车人受伤搭车人受伤 纽约州法律：纽约州法律： 安大略法律：安大略法律： 保护纽约州

7、的受侵害人保护纽约州的受侵害人 保护安大略的保险公司保护安大略的保险公司 受侵害人可以获得赔偿受侵害人可以获得赔偿 免费搭车人不能获得赔偿免费搭车人不能获得赔偿 卡弗斯卡弗斯优先选择原则优先选择原则 柯里柯里-政府利益说政府利益说 虚假虚假法律冲突法律冲突与真实与真实法律冲突法律冲突 首先审查法院地和其他有关州的法律，确定这些法律的根本政策（立首先审查法院地和其他有关州的法律，确定这些法律的根本政策（立法目的），以决定哪一个州在将其法律适用于特定案件时具有利益法目的），以决定哪一个州在将其法律适用于特定案件时具有利益（利害关系）；（利害关系）； 如果法院认定其中只有一个州具有正当利益（虚假冲突

8、的情况），则如果法院认定其中只有一个州具有正当利益（虚假冲突的情况），则适用该州法律；适用该州法律； 如果两个州都具有正当利益（真实冲突的情况），则如法院地所在州如果两个州都具有正当利益（真实冲突的情况），则如法院地所在州有利益，应适用法院地法律。有利益，应适用法院地法律。 其他情况：其他情况： 均无利益均无利益-可适用法院地法（既然适用他州法律不尽合理）可适用法院地法（既然适用他州法律不尽合理） 法院地无利益的虚假冲突法院地无利益的虚假冲突-适用有利益州的法律适用有利益州的法律 法院地无利益的真实冲突法院地无利益的真实冲突-拒绝管辖（非方便法院说）或选择有利拒绝管辖（非方便法院说）或选择有利

9、 益州之一的法律（进行比较或适用与己益州之一的法律（进行比较或适用与己 类似法律）类似法律） X州州 Y州州 原告（乘客）原告（乘客） 被告（驾车人）被告（驾车人） 侵权地侵权地 车库、保险车库、保险 免费搭车不予赔偿免费搭车不予赔偿 予以赔偿予以赔偿 驾车人利益驾车人利益 乘客利益乘客利益 加州（法院地）加州（法院地） 密苏里州密苏里州 俄亥俄州俄亥俄州被告（侵权人）被告（侵权人） 撞车地撞车地 原告（被侵权人）原告（被侵权人）无赔偿限额无赔偿限额 有赔偿限额有赔偿限额 无赔偿限额无赔偿限额关心被侵权人关心被侵权人 关心侵权人关心侵权人 关心被侵权人关心被侵权人加州（法院地）加州（法院地）

10、密苏里州密苏里州 俄亥俄州俄亥俄州撞车地撞车地 被告（侵权人）被告（侵权人） 原告（被侵权人）原告（被侵权人） 无赔偿限额无赔偿限额 有赔偿限额有赔偿限额 无赔偿限额无赔偿限额关心被侵权人关心被侵权人 关心侵权人关心侵权人 关心被侵权人关心被侵权人Wiliam F. Baxter) 在发生真实冲突时，若某州法律不予适用将使该在发生真实冲突时，若某州法律不予适用将使该州基本政策受损害最大，则应适用该州法律州基本政策受损害最大，则应适用该州法律 加州（法院地）加州（法院地） 内华达州内华达州 醉酒者醉酒者 酒店经营者（被告）酒店经营者（被告） 受伤者（原告）受伤者（原告） 经常向加州顾客兜售酒经常

11、向加州顾客兜售酒 酒店经营者对其顾客酒店经营者对其顾客 无此规定无此规定 醉酒伤人承担民事责任醉酒伤人承担民事责任 保护其被醉酒者伤害之居民保护其被醉酒者伤害之居民 保护其酒店经营者保护其酒店经营者 加州（法院地）加州（法院地） 路易斯安那州路易斯安那州加州公司（原告）加州公司（原告） 路易斯安那公司（被告）路易斯安那公司（被告） 原告雇员在被告处洽谈业务时受伤，原告要原告雇员在被告处洽谈业务时受伤，原告要 求被告赔偿求被告赔偿500万美元万美元公司因其主要雇员不能服务公司因其主要雇员不能服务 不允许不允许受到损失可要求赔偿（过时受到损失可要求赔偿（过时法律）法律）A州州 B州州已婚妇女已婚妇

12、女-担保合同担保合同- 商人商人毁约毁约 要求履约要求履约法律：已婚妇女无缔约能力法律：已婚妇女无缔约能力 已婚妇女有缔约能力已婚妇女有缔约能力保护已婚妇女免受财产损失保护已婚妇女免受财产损失 保护商人的商业交易安全保护商人的商业交易安全 美国冲突法重述（第二次）美国冲突法重述（第二次） 考虑的考虑的7 7原则（第原则（第6 6条）：条）： 州际和国际体制的需要州际和国际体制的需要 法院地的相关政策法院地的相关政策 其他州的相关政策其他州的相关政策 对正当期望的保护对正当期望的保护 特定领域法律所依据的基本政策特定领域法律所依据的基本政策 结果的确定性、可预见性和一致性结果的确定性、可预见性和

13、一致性 拟适用的法律易于确定和适用拟适用的法律易于确定和适用特定联系特定联系-各种问题各种问题侵权（第侵权（第145145条）条） 在采用第在采用第6 6条的原则决定适用于侵权的某个问题的法律时，条的原则决定适用于侵权的某个问题的法律时， 应当加以考虑的联系包括：应当加以考虑的联系包括： （1 1）损害发生地；）损害发生地； （2 2）加害行为发生地；）加害行为发生地； （3 3）当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地；）当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地； （4 4）当事人之间有联系时其联系最集中的地方。）当事人之间有联系时其联系最集中的地方。合同（第合同（第188188条）

14、条） 在采用第在采用第6 6条的原则决定适用于条的原则决定适用于合同的法律时，应考虑合同的法律时，应考虑的的联系包括：联系包括： （1 1）合同的缔结地；合同的缔结地； （2 2）合同的谈判地；）合同的谈判地； （3 3）合同的履行地；）合同的履行地； （4 4）合同的标的物所在地；）合同的标的物所在地； （5 5）当事人的）当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地住所、居所、国籍、公司成立地和营业地。纽约纽约 英国英国 夫妻夫妻 结婚生子结婚生子丈夫到纽约再婚丈夫到纽约再婚 离婚离婚 抚养费抚养费妻子到纽约诉讼要抚养费妻子到纽约诉讼要抚养费与丈夫达成协议与丈夫达成协议-撤诉撤诉丈夫承诺支

15、付抚养费丈夫承诺支付抚养费妻子承诺不再起诉妻子承诺不再起诉丈夫违背诺言，妻子再起诉丈夫违背诺言，妻子再起诉冲突法存在的问题冲突法存在的问题- 各国冲突法对相同的问题法律适用的原则不一致各国冲突法对相同的问题法律适用的原则不一致 同一个问题在不同国家诉讼，判决不同同一个问题在不同国家诉讼，判决不同 挑选法院（挑选法院（Forum shopping)Forum shopping) 拉沛尔的比较法说拉沛尔的比较法说 弗朗西斯卡基斯弗朗西斯卡基斯 “法律直接适用说法律直接适用说” 随着国家职能的转变及在经济生活中作用随着国家职能的转变及在经济生活中作用的增强，国家对经济的干预也不断增加。的增强，国家对

16、经济的干预也不断增加。为了使法律在涉外经济和民事交往中更好为了使法律在涉外经济和民事交往中更好地维护地维护国家利益和社会利益国家利益和社会利益，内国一系列，内国一系列具有强制力的法律规范可以绕开传统冲突具有强制力的法律规范可以绕开传统冲突规范的援引，直接被适用于涉外民事关系。规范的援引，直接被适用于涉外民事关系。 政策导向政策导向 保护弱者的原则保护弱者的原则 扶养义务适用被扶养人惯常居所地的法扶养义务适用被扶养人惯常居所地的法律。如果被扶养人依照该法无法得到扶养律。如果被扶养人依照该法无法得到扶养的，则应适用扶养人与被扶养人的共同本的，则应适用扶养人与被扶养人的共同本国法。国法。 如果被扶养

17、人依第如果被扶养人依第1 1款第款第1 1项或第项或第2 2项适用项适用的法律无法从扶养人得到扶养的，则适用的法律无法从扶养人得到扶养的，则适用德国法。德国法。国际私法的国内立法国际私法的国内立法国际私法的国际立法国际私法的国际立法-国际私法的统一运动国际私法的统一运动国际私法最早的国内立法国际私法最早的国内立法-巴伐利亚法典巴伐利亚法典（1756年）年） 普鲁斯法典普鲁斯法典 （17941794年）年）十九世纪十九世纪- - 法国民法典法国民法典（18041804年）意义最为重大年）意义最为重大当代当代- - 国际私法的统一运动国际私法的统一运动 全球性的统一冲突法的国际组织全球性的统一冲突

18、法的国际组织 - - 海牙国际私法会议。国际间以统一各国冲突法为海牙国际私法会议。国际间以统一各国冲突法为 主要宗旨的政府间组织。我国主要宗旨的政府间组织。我国19871987年年7 7月月3 3日正式日正式 成为该组织的成员国。我国参加了两个公约：成为该组织的成员国。我国参加了两个公约： 19651965年年关于向国外送达民事或商事司法文书关于向国外送达民事或商事司法文书 和司法外文书公约和司法外文书公约 1970 1970年年民商事国外调取证据公约民商事国外调取证据公约 - -国际联盟和联合国。国际联盟和联合国。 联合国通过两个影响广泛的仲裁公约：联合国通过两个影响广泛的仲裁公约： 19581958年年关于承认和执行外国仲裁裁决的公约关于承认和执行外国仲裁裁决的公约 ( (纽约公约纽约公约) ) 1965 1965年年关于解决各国和其他国家国民间投资争关于解决各国和其他国家国民间投资争 议的公约议的公约( (华盛