建设工程施工合同管理

1、第 4 章 建设工程施工合同过程管理4.1 建设工程施工合同审查阶段的管理4.1.1 合同审查的概念和内容企业应建立符合自己业务特点和组织架构的合同审查制度，明确有关部门在合同审查中的职责、审查程序、审查内容、审查标准、审查时限，并用有效的监督检查以及激励和惩罚措施来保证制度的落实。审查合同的具体内容，应包括以下几个方面：1、合同合法性审查（ 1）审查合同主体是否合法1） 对法人的资格审查2） 对非法人单位的资格审查3） 对外方当事人的资格审查4） 对公民个人的资格审查5） 对保证人的资格审查6） 对代订合同的代理人的资格审查（ 2）审查合同形式是否合法（ 3）审查合同内容是否合法（ 4）审查

2、合同订立手续是否合法（ 5）审查合同目的的正当性与合理性2、合同真实性审查审查合同意思表示真实性时，要结合对方当事人的设备、技术水平、经营范围、履约能力、商业信誉等情况，加以调查核实，看其意思表示是否存在欺诈或者重大误解。要审查合同对方的履约能力，看合同对方过去的履约情况。审查合同真实性的时候，除了审查对方资信情况及履约能力以外，还要注意本企业的生产、经营和偿付能力。3、合同公平性审查合同公平性审查，就是审查合同是否显失公平。合同法规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。所谓“显失公平”，可以分为两种情况：一种是明显对我方有利；另一种是明显对我方不利。

3、如果合同稍微有一些不公平， 但没有达到显失公平的程度，这样的合同是不违反合同的公平性的。 如果合同审查人员觉得合同达到了显失公平的程度，那就一定要指出来，和合同对方进行协商修改，除非合同双方都愿意接受。4、合同周密性审查合同周密性审查，就是审查合同是否完备、严密。（1） 审查合同主要条款是否完备。（2） 审查合同条款是否隐含争议，合同法律关系是否清晰明确。（3） 查合同的文字是否规范，合同语言表述是否准确规范。4.1.2 合同审查的职责及程序各企业应该结合自己的合约管理组织架构，明确合同审核流程，明确合同管理部门、经办单位的职责，合同评审可以根据企业的组织架构和管理层级分级进行评审。合同管理部

4、门负责对合同文本进行审查，并负责提出明确的修改意见或建议经办单位要在规定的时间将拟定好的合同文本提交合同管理部门审查，或及时邀请合同管理部门参与合同前期谈判， 确定合同条款。经办单位送审合同管理部门未参与起草和谈判的合同时， 合同管 理部门可以要求当事单位书面说明签订合同的背景情况、合同履行过 程中可能出现的风险及其防范措施。经办单位在送审合同时，对合同管理部门要求书面说明的与该合 同有关的背景材料和重要信息，不得以保守商业秘密为由加以拒绝和 隐瞒。经办单位送审从合同时，应将主合同一并送审。经办单位送审合同时，应按相关管理办法的要求完成相关合同 签订审批流程，由经办单位负责人签署意见后，连同经

5、办单位内部合 同评审意见及其它按本办法要求应提供的材料一并交合同管理部门。合同管理部门对合同审查意见的出具时间， 不应迟于送审合同到 达合同管理部门后一定的工作日，提起风险论证的除外。合同经审查认为合格的，合同管理部门应签署核准意见；合同存 在不适当条款或需要提供补充材料的，合同管理部门口头或书面提出 意见，连同有关送审资料退还经办单位，由经办单位继续与对方当事 人协商或提供相应补充材料后再次提请审查。合同管理部门如在合同审查中发现，合同在未来的履行中可能存 在难以回避和控制的风险，通过对合同文字的修改仍不能避免或对方 当事人不能接受适当修改的，应按企业制定的相关规定就合同签订的风险控制举行论

6、证会。论证会由合同管理部门具体组织，经办单位负责提供相关背景材料、 合同签订必要性说明及风险分析。论证会可聘请外部法律专家参加。论证会应制作会议记录，会议记录由合同管理部门负责保管。论证会结束后二日内，合同管理部门将论证结果书面报告有关领导，由相关领导决定是否签订合同。4.1.3 合同审查的方法合同审查的方法多种多样，归纳起来，主要有调查、比较和征求意见等方法。1、调查的方法（ 1）口头调查，即合同审查人员深入到合同有关部门或者邀请有关部门了解情况的同志当面用口头形式了解情况、交换看法。（ 2）书面调查，即通过有关业务部门提供的有关合同草案文本及有关资料进行调查。（ 3）实地调查，即深入合同履

7、行地进行调查。2、比较的方法合同审查人员把拟审查的合同与国家有关部门制定的合同示范文本、 国际通用的一些标准合同文本或者是本企业制定的合同范本进行比较，找出其相同点和不同点，发现问题，分析原因，争取对己方最有利的合同条款，也是合同审查的重要方法之一。3、征求意见的方法合同审查人员在审查合同时应该注意征求意见：（ 1）征求企业有关部门或者个人的意见；（ 2）征求其他合同审查人员的意见；（ 3）征求国家有关主管部门或者权威机构的意见。4.1.4 合同审查应注意的问题审查建设工程施工合同应充分注意并处理好以下问题：1、仔细阅读使用的合同文本，掌握各种合同文本的特点2、 掌握与建设工程施工合同相关的法

8、律法规，做好合同合法性审查3、严格审查发包人资质等级及履约信用4、关于工期，质量、造价的约定，是施工合同最重要的内容5、对工程进度拨款和竣工结算程序做出详细规定6、 总包合同中应具体规定发包方，总包方和分包方各自的责任和相互关系7、明确规定监理工程师及双方管理人员的职责和权限8、不可抗力要量化9、运用担保条件，降低风险系数10、明确工程保修期与缺陷责任期的区别除上述十个方面外，签订合同时对材料设备采购、检验，施工现场安全管理，违约责任等条款也应充分重视，均应作出具体明确的约定。当然，任何一份施工合同都难以做到十分详尽、完美，合同履行变更协议等，调整各方权利义务。11、审查专业工程分包合同应注意

9、的问题（ 1）专业工程分包合同的概念专业工程分包合同是工程施工合同或工程总承包合同（即在分包合同中被称为“主合同”）的配套使用文本。承包商作为分包合同的发包人，将主合同（施工合同或总承包合同）范围内的一项或若干项工程施工分包出去。它是承包商与分包商之间为施工任务的分包所签订的合同。与主合同相似，承包商对分包商具有主合同所定义的业主的责任和权利。对承包商发包的专业分包工程，在与业主的关系上，承包商仍承担主合同所定义的全部合同责任。工程分包不能解除承包商的任何责任与义务。分包商的任何违约行为、安全事故或疏忽导致工程损害或给业主造成其他损失，都由承包商向业主承担责任。工程分包合同的范围必须有工程施工

10、任务，仅劳务或材料采购分包不属于工程分包的范围，而土方、 降水、 护坡及桩基工程、市政配套工程（包括供水、排水、供电、燃气、通讯、环卫、绿化、路灯、标示及市政道路） 、水电安装工程、通风空调工程、消防工程、管道纯净水工程、装修装饰工程、门窗工程、幕墙工程、智能化工程、通讯工程、园林景观工程等工程，均可列入分包工程的范围。但是，上述分包工程若在施工合同或总承包合同范围内，承包商要对其进行分包须经业主或工程师同意，否则承包商不得将承包工程的任何部分分包出去。（ 2）专业分包合同的特点分包合同的内容，合同双方的责权利关系、管理程序和争执的解 决等，与施工合同基本相似，但它有如下特点：1）作为主合同的

11、分包合同，它对主合同有依附性。主合同存在，分包合同才存在；主合同修改，分包合同也应作相应的修改。2）分包合同保持了与主合同在内容上、程序上的相容性和一致性。 这个相容性基本上能保持两个合同使用中不出现矛盾和混乱。但为了保证主合同的顺利实施，分包合同在管理程序的时间定义上要比工程施工合同更为严格。如对工程款的支付程序、索赔的程序，分包合同的时间规定都比主合同的规定要短。3）在承包商作为发包人的分包合同中，承包商拥有类似于主合同中的工程师的权利。4）分包人具有主合同所定义的承包商的责任和权利，主合同所定义的与分包合同工程范围相应的权利和责任关系也由此传递下来。5）在承包商作为发包人的专业分包合同中

12、，对建设方来说，分包人是承包商的一部分。建设方和分包人之间不能再有任何私下的约定。分包工程价款由承包商与分包人结算。未经承包商同意，建设方不得以任何名义向分包人支付各种工程款。（ 3）在审查专业分包合同过程中应注意的问题审查专业分包合同与总承包合同都应注意相类似的问题，此处不再赘述。在此需要特别强调的是，一定要重视对专业分包方资质的审查。要对分包方提供的资料进行仔细慎重的审查。12 、审查劳务分包合同应注意的问题（ 1）把好资质关要严格审查劳务分包方有无年检合格的营业执照、建筑企业资质证书、安全资格证书，认真调查、核实其资信情况及履约信用。（ 2）把好文字关严格审查合同文本起草、条款是否严密、

13、内容是否完整、手续是否完备外，还要认真校对文字，从法律依据到用词用字，都要经过反复推敲。4.2建设工程施工合同签订阶段的管理4.2.1 合同订立的方式合同的订立是履行的前提。建设工程合同的订立首先须遵守国家规定的建设程序。建设工程合同作为合同的一种，其订立也要经过要约、承诺的过程。通过招标投标订立建设工程合同，是订立建设工程合同的主要形式，也是对建设工程较为有益的形式，建设工程发包包括招标发包和直接发包两种形式：一是直接发包，直接发包是指发包人直接与承包人进行协商，在发包人与承包人意思表示一致后签订建设工程合同。在直接发包中，发包人与承包人通过要约与承诺，就建设工程合同的有关条款进行协商，在双

14、方达到一致意见后，签订书面的建设工程合同，这一程序和过程，与其他合同订立的程序并无太大差别。二是招标发包， 对于招标发包这种形式，建设工程施工合同订立要经过招标、投标、定标这几个历程，形成招标文件、投标文件、中标通知书三个主要文件。中标通知书对招标和中标人均具有法律效力。依据中华 人民共和国招投标法第四十六条： “招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 ”从合同法的角度出发，招标文件是要约邀请、投标文件是要约、中标通知书是承诺，所以，依据合同法，中标通知书的发出就表示合同成立， 不

15、论合同协议书有没有签订都不影响中标通知书作为承诺已经兑现的法律效力。但考虑我国传统观念，或招标文件中有“以签订正式合同书为合同成立”的约定，所以要十分注意建设工程施工合同的签订工作，维护自身权益，防范合同风险。合同法第272 条规定：发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。因此，建设工程合同可以是总承包合同，也可以是勘察、设计、施工的单独承包合同，或者是联合承包合同。4.2.2 签订合同应注意的问题建设工程施工合同应具备建设工程施工合同管理办法（建建199378 号）规定的法定条件，同时应注意下述问题：1、合同主体协议书中发包人、承

16、包人应与中标通知书上所确认的招标人、中标人相吻合，更应注意其主体资格和履约能力。合同签字、盖章的主体应与发包人、承包人主体相一致。在签订合同时必须按照施工当事人 （也就是工程发包人、总承包人）的法定名称明确写在合同文本内，不要用简称。2、工程名称（也就是工程项目名称）经过审批立项的工程项目要按批准的项目名称在合同内书写；非审批项目，要把工程项目名称写全、写准确， 不要简化，不要用简称。3、工程规模及范围不同的工程项目有不同的规模及范围，如房屋建筑工程的建筑面积、层数、层高、跨度等；道路工程的级别、路幅、路面宽度等；管网工程的管径和长度等；工业工程根据不同项目明确其规模。4、工程内容工程内容指反

17、映工程状况的一些指标内容主要包括工程的建设规模、结构特征等。房屋建筑工程，应填写建筑面积、结构类型、层数等；对于道路、隧道、桥梁、机场、堤坝等其它土木建筑工程，应填写反映设计生产能力或工程效益的指标，如长度、跨度、容量等。群体工程包括的工程内容应列表说明。5、承包范围承包范围指承包的工作范围和内容，应根据招标文件或施工图纸确定的承包范围填写。如可以填写土建、线路、管道、设备安装及装饰装修工程。也可以更具体一些，填写是否包括采暖卫生与煤气、电气、 通风与空调、电梯、 通信、 消防等专业工程的安装以及室外线路、管道、道路、围墙、绿化等工程。6、工程造价合同价是被发包人经招标程序确认的担保人投标报价

18、，若合同为可调价格合同，在此处可注明“暂定 ”字样。合同条款中，应当明确规定承包工程价款的组成。工程造价是按工程量清单价款加现场签证按实结算的工程价款，合同中应明确工程价款的计算原则，并明确如何审定工程造价的原则和程序。依据建设部107 号令 建筑工程施工发包与承包计价管理措施，可以选择以下三种模式之一：（ 1）固定价格合同双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围惠风险用度的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。风险范围以外的合同价款调整方法，应当在专用条款内约定。（2）可调价格合同可调价合同是指合同总价或合同单价，在合同实施期内按照合同约定的措施调整，即在合同实施历程中可以按照约定

19、，进行调整。（3）成本加酬金合同成本加酬金合同是将工程项目时将投资划分成直接成本费与承包方完成工作后应得酬金两部分。7、工程质量工程质量必须达到国家标准规定的合格标准。8、合同工期合同工期应与投标文件、中标通知书所确定的工期相同，并应在“开工日期”这一栏明确“以文字表达开工通知为准”的条款，以避免因发包人自身原因，导致承包人不能及时进场施工的被动局面和纠纷。合同工期应填写总日历天数。9、合同的组成文件组成合同的文件很多，不单单包括构成合同的文本文件，即建设工程施工合同示范文本中的 协议书、 通用条款、 专用条款三部分。 为实现工程建设的目的，双方达成一致意见的协议或有关文件都应是合同文件的组成

20、部分。对于招标工程，承包人的投标书及投标书附件，是承包人的要约，发包人授予承包人的中标通知书是承诺，都应是合同的一部分。除此之外，工程施工的图纸、标准、规范及有关技术文件，工程计价所需的工程量清单、工程报价单或预算书，双方在工程实施工程中的洽商记录、会议纪要以及工程变更的协议、文件等，也是合同文件的组成部分。一般协议书中会列出组成合同的主要文件，合同双方可以在此基础上进行补充。当合同文件内容不相一致时，双方按通用条款约定的顺序进行解释，双方也可以在专用条款内对合同文件的解释顺序进行调整。协议书中关于合同解释顺序的约定与专用条款第2 条应该表述一致。由于构成合同文件的内容及排列顺序非常重要，序列

21、在先的解释权优先。要特别注意招标文件属于要约邀请，一般不构成合同文件的组成部分。10、物资供应方式合同双方应明确物资供应当事人、物资供应种类、项目、 规格等产品的基本要求。11、施工准备工作分工施工准备工作分工应尽量明确甲、乙双方各自责任，当工程准备工作比较复杂时应另外签订一份协议书作为本合同的一部分。12、工程变更及经济责任建设单位拥有批准变更的权利，承包商有变更建议权。一般由设计单位下达设计变更通知，经建设单位签字后，由承包人执行，并将此通知单作为检验和结算的依据之一。13 、施工和技术资料供应建设单位应向承包人提供与本项目有关的全部施工和技术资料，否则造成的工期损失或工程变更应由建设单位

22、负责。14、合同价款的支付方式和结算方式合同中应约定工程开工前建设单位按施工工程量预付备料款的比例和返还时间及程序；工程开工后合同中应明确工程价款支付的时间、 比例以及程序。一般在工程竣工前不得超过工程造价的95%， 应约定其余5%缺陷维修基金应在竣工验收合格后什么时间、按何种比例支付。一般5%缺陷维修基金不超过竣工验收合格后两年内，扣除已用于缺陷修复的费用后支付给施工单位。15 、工程验收在合同中应该明确约定工程验收的标准、程序以及各方的责任义务。施工中发生的中间交工、部分接收为行业习惯所允许。要注意的问题在于：在办理部分接收工程时应签订甩项协议，要明确工程承包范围内的其它未完工程的后续验收

23、和总体验收的关系，已接收部分工程应同时进入相应的结算程序。当事人尤其是发包人，应在签订甩项协议时对已交工程价款结算及期限作明确约定，因为， 如发包人未签订甩项协议而使用工程，则按司法解释第13 条规定由发包人承担工 程免检及放弃部分保修期的法律后果。16、施工合同的权义性规定及违约责任 施工合同的权义性规定实际上是合同双方当事人享受的经济权利和承担的经济义务的规定。（ 1）建设单位的主要合同义务1）办理正式工程和临时设施范围内的土地征用、租用，申请施工许可执照和占道、爆破以及临时铁道专用线接岔等许可证；2）确定建筑物或构筑物、道路、线路、上下水道的定位标准、水准点和坐标控制点；3）开工前接通现

24、场的水源、电源和运输道路、拆迁现场内民房和障碍物；4）组织有关单位对施工图等技术资料进行审定，并按合同规定的期限和份数交付承包方；5）按双方商定的分工范围和要求，及时供应材料和设备；6）派驻工地代表，对工程进度、工程质量进行监督，检查隐蔽工程，办理中间工程的验收手续，负责签证，解决由发包方解决的问题以及其他事宜；7）负责共同审定施工组织设计；8）保证资金供应，组织相关单位审定工程价款和竣工结算，并按合同约定及时支付各类款项；9）负责组织工程竣工验收。（ 2）施工单位的主要合同义务1）负责施工现场布置，指定电源、水源、道路和材料堆放位置，负责临时设施的施工；2）根据项目的有关技术资料，编制施工组

25、织设计和施工方案，做好各项施工组织工作；3）按合同约定做好设备和材料的采购、供应和管理；4）及时向发包方提出开工通知书、施工进度计划表、施工平面布置图、 隐蔽工程验收通知、竣工验收报告，提供月度施工作业计划、月度施工进度表和工程事故报告以及提出应由发包方供应的材料、设备和供应计划；5）严格按照施工图进行施工，确保工程质量，按照合同规定的时间如期完工和交付使用；6）对已完工的房屋、构筑物和安装的设备，在交工前负责保管，并清理好现场；7）按照有关规定提交竣工验收技术资料，办理竣工结算，参加竣工验收；8） 在合同规定的保修期内，对属于承包方责任的工程质量问题，负责无偿修理。（ 3）合同当事人的违约责

26、任1）发包人的违约责任发包人的违约责任主要是指发包方没有严格履行合同规定的义务， 以致于造成承包方施工工期损失以及施工过程中的经济损失而应承担的法律责任，主要包括以下几方面：未能按照合同的规定履行自己应负的的义务，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿因此给承包方带来的损失；工程中途停建、缓建或由于设计变更以及设计错误造成的停工， 应采取措施弥补或减少损失，同时， 承包方因此而停工、窝工、返工、倒运、调迁人员和机械设备、积压材料和构件。造成实际损失的， 由发包方负责赔偿；工程未经验收，发包方提前使用或擅自动用，因此而发生的质量或其他问题，由发包方承担责任；超过合同日期验收， 按合同中有关违约责任条款的

27、规定偿付逾期违约金；如果合同中没有约定发包人的此项违约法则，则可要求发包人按照 “工程价款结算办法”的规定向承包人支付银行同期贷款利息。2）承包方的违约责任承包方的违约责任主要是指承包方没有按照合同规定按时、按质、按量交付工程应承担的法律责任，主要内容包括：工程质量不合格，应负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的，偿付逾期违约金；由于承包方的责任，造成发包方提供的材料、设备等的丢失或损坏，应负赔偿责任；工程交付日期不符合规定，按合同中的有关违约责任条款的规定偿付逾期违约金。17、工程师条款在合同中应明确工程师在合同中是指“本工程监理单元委派的总监理工程师或发包人指定的履行本合同的代表

28、，其具体身份和职权由发包人担保人在专用条款中约定”，在专用条款中则将工程师分为 监理单位委派的工程师和发包人派驻的工程师两类，在签订该条款时，应注意明确工程师的职权范围，监理工程师的职权可以约定“依据发包人与监理单元签订的工程监理合同履行职务和责任，将 工程监理合同作为本合同的附件”。而约定发包人派驻工程师的职暂时，则应注意避免与监理工程师职权相交叉，对于工程师的人员，可要求发包人向承包人出具法人权力委托委托书， 载明受托人姓名，职权，并约定如果工程师人员变更，则发包人应另行出具法人权力委托委托书。18 、签订专业分包合同过程中应注意的问题（ 1）要注意专业分包合同价格及支付的约定分包合同的计

29、价方式和支付方式以及程序与施工合同相似。但由于分包合同是施工合同或总承包合同的一部分，所以在分包合同的支付程序中，分包商提出的付款申请的时间要比主合同规定早，而付款时间上要比主合同规定的长。保证承包商在获得业主的支付后再给分包商支付。（ 2）要关注专业合同终止的约定如果按照主合同规定，对承包商的雇佣被终止或主合同终止，则承包商应立即通知分包商停止对分包商的雇佣。与主合同处理相似，分包商应在接到本通知后尽快将人员和设备撤离现场。如果由于主合同原因造成对分包商雇用终止，承包商应向分包商做如下赔偿：1）分包合同终止前已完成的全部工作的费用。2）分包商已带到现场的所有材料的费用（扣除已使用和已付款，

30、现场撤出分包商的设备和在分包商的要求下将设备运回其 注册国设备基地或其他目的地的费用。3）分包商所雇用的所有从事分包工程和分包工程有关人员的合理的遣返费。4）准备为分包工程所用的在现场以外准备或制作的任何物品的费用，但分包商应将此类物品交给承包商。5）如果由于分包商违约行为导致业主终止对承包商的雇佣或终止主合同，则作为分包商严重的违约行为，承包商可通知终止分包合同。（ 3）索赔1） 分包商要积极配合承包商做好主合同的索赔工作，按照主合同的要求及时就有关分包工程方面向承包商提交资料及保持同期记录，并提供帮助，以使承包商能遵守主合同的索赔程序要求。若分包商未能履行这些职责，而阻碍了承包商按主合同从

31、业主处获得相关的费用赔偿，则分包商应给承包商相应的赔偿。2） 在分包合同实施中，如果分包商遇到了按主合同可以向业主索赔的任何情况，承包商应采取一切合理的步骤从业主处获得这方面的补偿。 分包商应尽力向承包商提供该索赔所需的材料和帮助。承包商应给与分包商以相应的合理补偿。关于主合同承包商向业主索赔的一些干扰事件，分包商和承包商是连带的，风险共担，利益共享。如果这些干扰事件影响了分包合同，只有承包商向业主索赔成功，分包商才能获得相应的补偿。3） 如果由于承包商行为和违约造成分包工程施工拖延或其他情况，分包商可向承包商提出索赔。4） 工程师对于分包工程下达错误的指令或决定，且承包商承认了这些指令或决定

32、由分包商执行，但从主合同的角度，工程师的指令或决定是错的或不恰当的，则分包商有权要求承包商补偿由于执行上述指令或决定而产生的合理费用。5） 在主合同工程缺陷责任证书颁发之前，如果分包商未向承包商发出有关分包合同索赔通知，则分包商失去分包合同的索赔权，承包商不再承担责任。6） 在程序上，由于分包商索赔常常是承包商向业主索赔的一部分， 所以分包合同定义的索赔程序与施工合同相似，但在时间定义上比施工合同要短。这样才能保证承包商向业主索赔的及时性和有效性。7） 4）合同签订要及时，应该尽量避免先干后签的情况出现。8） 5）要明确约定违约责任，即明确约定对于工程转包、层层分包及进度、质量不符合合同约定的

33、违约责任。9） 6）要明确具有签字权的人，规范承包商与分包人的各种业务往来，避免出现混乱局面。19、签订劳务分包合同过程中应注意的问题劳务分包企业只是以企业的劳务人员向工程承包人提供劳务作业，而工程承包人则是向发包人按工程项目或单位工程承包整个工程，既提供劳务又提供材料设备等，还要进行工程的施工管理，其承包内容是全面的，即使承包人将部分工程分包出去，也要承担管理责任。 而劳务分包企业则只提供劳务作业人员，实施分部分项工程的劳务作业， 对劳务作业的工程质量和安全生产负责，而不是全面管理整个工程。（ 1）签订劳务分包合同的依据为“一个依据、一项原则和一个前提”“一个依据”是依据法律和法规，签订劳务

34、分包合同必须依据合同法 、 建筑法以及有关的法律和行政法规。“一个原则”是遵循平等、自愿、公平和诚实信用原则。“一个前提”是必须是施工总承包人和发包人签订了施工承包合同，或专业工程承（分）包人和发包人（施工总承包人）签订了专业工程承包合同或分包合同。（2）劳务分包合同的文件组成劳务分包合同的文件主要由两部分组成：1）双方当事人签订的劳务分包合同是双方必须履行的文件。涉及本合同的附件，如双方协商一致的补充协议，工程变更签证，劳务分包人提出的经双方确认的分包报价单等，也都是依附劳务分包合同的组成文件，在履行劳务分包合同时，如果有这些附件，也是必须履行的。2）由于劳务分包合同属于从合同性质，劳务分包人在履行劳务分包合同时，如果劳务分包是向施工总承包人分包的劳务，则同时还要履行涉及劳务分包工程的施工总承包合同条款；如果劳务分包是 向专业工程承（分）包人分包的劳务，则同时还要履行涉及劳务分包 工程的施工专业承（分）包合同的合同条款。因此，与劳务分包合同相关的施