新版施工合同解读

1、原版施工合同所面对的四大问题1 1、与现行法律的适应问题、与现行法律的适应问题 招标发包的合同效力问题、转包挂靠问题、暂估价项目的管理问题、情势变更问题、迟延结算和支付问题、暂停施工问题、竣工验收与移交问题、缺陷责任问题、质量保证金返还问题、合同解除问题等2 2、与项目管理模式的适应问题、与项目管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等；支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 3 3、与建筑市场发展的实际情况不相适应、与建筑市场发展的实际情况不相适应 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等4 4、与交易习惯的适应问题、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价规范、投标报价

2、习惯、分包习惯、 支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 新施工合同基本原则第一、强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利第一、强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先益顺位在先 建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性。从建筑法、招标投标法、建设工程质量管理条例等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时，还要接受工程建设监督管理，维护市场秩序，保证工程的质量和安全，促进行业健康发展 合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。第二，强调公平分担风险的原则。第二，强调公平分担风险的原则。 建设工程合同来源于承

3、揽合同，合同法第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定，在发包人和承包人之间必须进行合理的风险分担。 承包人：技术风险、管理风险；市场风险；法律政策变化风险； 建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。1 1、完善合同要素结构与体系、完善合同要素结构与体系2 2、强调合同履行程序、强调合同履行程序3 3、完善合同价格类型、完善合同价格类型4 4、创设八项合同管理制度、创设八项合同管理制度5 5、注重对发承包人市场行为的引导、注重对发承包人市场行为的引导6 6、实现与法律和其他文本的衔接、实现与法律和其他文本的衔接

4、1.1.完善合同要素结构完善合同要素结构 1999 1999版合同要素：版合同要素：1111个个 词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、 违约索赔和争议、其他 2013 2013版合同要素版合同要素: 20: 20个个 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决2 2、强调合同履行程序、强调合同履行程序 建立以监理人为施

5、工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性 增加了程序性条款，细化了合同当事人及合同参与主体的责任和义务。3.3.完善合同价格类型完善合同价格类型完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要 1999版施工合同：固定价格合同、可调价格合同及成本加酬金合同2013版施工合同按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同4.4.创设八项合同管理新制度创设八项合同管理新制度（1）承发包双方互为担保：通用条款第2.5、3.7款；（2）价格市场波动的合理调价：通用条款第11.1款；（3）逾期付款的双倍利息：通用条款第14.4；（4）两项工程移交证书：通用条款第

6、13.2和15.2款；（5）缺陷责任期与保修期并存：通用条款第15.2款；（6）风险防范的工程系列保险：通用条款18条；（7）索赔过期作废：通用条款第19.1和19.3款；（8）前置程序的争议过程评审：通用条款第20.3款。 5.5.注重对发承包人施工实践的引导注重对发承包人施工实践的引导（1 1）体现指引和自由竞争双重目标）体现指引和自由竞争双重目标如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定 （2 2）体现对常见违法行为的约束）体现对常见违法行为的约束增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展。（3）体现对停工、支付

7、、移交、保修等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面（4）体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等 （5）体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局6.6.实现与现行法律和其他文本的衔接实现与现行法律和其他文本的衔接 （1）反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容（2）充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业标准文件、FIDIC合同文本包括：（1）相关法律以及建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例、建设工程勘察设计管理条例、招标投标法实施条例建设工程价款结算暂行办法、房屋建筑工程质量保修办法、建设工程质量保证金

8、管理暂行办法 （2）文本：标准施工招标文件、FIDIC施工合同条件（1999年）、房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件、房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件 （3）国标：建设工程工程量清单计价规范（2013年） 、工程建设监理规定、建筑工程施工组织设计规范 1 1、承发包双方互为担保：通用条款第承发包双方互为担保：通用条款第2.52.5、3.73.7款款第2.5款：如果发包人要求承包人担保按约定的期限和质量等级标准完成工程，则必须同时提供按约定支付工程款的支付担保。第3.7款：如果承包人要求发包人担保不拖欠工程款，则必须首先确保按合同约定的工期和质量要求完成工程。 目的：目的：

9、 以上两个条款要求发包人与承包人各自以其合同义务向对方提供资金来源证明及支付担保和履约担保，以保证实现双方在施工合同中的目的。 此条款来源于2006年12月建设部颁发关于在建设工程项目中进一步推行工程担保制度的意见中对于发包人的支付担保和承包人的履约担保以及具体方式做出的相关规定，既符合国家对投资人合理审慎投资的要求，也符合施工合同承包人提供履约保障的惯例做法，同时还能促进发包人按合同约定支付工程款，保证工期和质量等综合目标的完成。2 2、价格市场波动的合理调价价格市场波动的合理调价 第11条“价格调整”第1款：“市场价格波动引起的调整”规定：“除专用合同条款另有约定外，市场价格波动超过合同当

10、事人约定的范围，合同价格应当调整。合同当事人可以在专用合同条款中约定选择以下一种方式对合同价格进行调整：第1种方式：采用价格指数进行价格调整。第2种方式：采用造价信息进行价格调整。第3种方式：专用合同条款约定的其他方式。目的：目的：上述条款来源于合同法中规定的“情势变更”， 解决公平合理性问题。合同法司法解释之二第合同法司法解释之二第2626条确立了条确立了“情势变更原情势变更原则则”： 合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根

11、据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 最高人民法院关于正确适用若干问题的解释（二）服务党和国家的工作大局的通知（法2009165号）中规定： 对于合同法司法解释（二）第26条，各级人民法院务必正确理解、慎重适用，如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核，必要时应报请最高人民法院审核”。 最高人民法院一方面确认情势变更原则，同时又严加控制的原因： 1、合同与交易活动的稳定性。 2、在合同并非法定无效情形时，调整合同价格为干预当事人合同契约的行为，当然应在显失公平的前提下启用。 3、在适用情势变更原则比较困难的情况下，合理调价方为理性合同 适用情势变更原

12、则的注意：1、衡量是否达到条件2、必须请求人民法院变更或者解除合同，省级高院有权作出决定，重大的由最高院作出决定3、法院应“根据公平原则，并结合案件的实际情况”确定是否变更或者解除合同。 3 3、逾期付款的双倍利息：通用条款第逾期付款的双倍利息：通用条款第14.414.4 第14条第4款：除专用合同条款另有约定外，发包人应在颁发最终结清证书后7天内完成支付。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。 该条款中还包含了通知、合理期限改正等程序性规定，以及关于竣工结算审核、最终结清的相关

13、条款目的：目的：解决承包人垫资融资成本高的问题。14.1 竣工结算申请竣工结算申请除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，有关竣工结算申请单的资料清单和份数等要求由合同当事人在专用合同条款中约定。除专用合同条款另有约定外，竣工结算申请单应包括以下内容：（1）竣工结算合同价格；（2）发包人已支付承包人的款项；（3）应扣留的质量保证金； （4）发包人应支付承包人的合同价款。14.2 竣工结算审核竣工结算审核 除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的

14、经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的竣工结算申请单。 发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。最高院审判裁判规则：（最高院审判裁判规则：（典型案例：江西圳业公典型案例：江西圳业公司起诉国利公司建设工程施工合同纠纷一案）司起诉国利公司建设工程施工合同纠纷一案） 当事人只是选择适用了建设部制定的建设

15、工程施工合同格式文本，并没有对发生上述情况下是否以承包人报送的竣工结算文件作为工程款结算依据一事作出特别约定，则不能以工程合同格式文本中的通用条款为据，简单推定发包人认可承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。 但通用条款之规定对双方当事人仍有约束力，违反者应当承担违约责任。本案中关于违约责任的裁判：本案中关于违约责任的裁判： 1、因承包人已提供了报送的结算文件作为确认工程款数额的基础结论，发包人在举证期内未提供相反证据，也未申请造价鉴定。在一审法院确定应进行鉴定后，发包人未缴纳鉴定费，致使鉴定工作无法进行，应当承担举证不能的后果。（举证责任转由发包人承担） 2、虽然因发包人原因导致一

16、审未能鉴定，但在确定工程款数额上发包人仍享有抗辩权，对于其抗辩法院应当进行审查。发包人有证据证明承包人提出的工程款数额有误，工程款应当核减。（支持核减工程款） 3、根据双方当事人约定，工程款的利息应当由承包人向发包人提交竣工结算报告第29天起计算。（支持利息起算时间）4 4、两项工程移交证书：、两项工程移交证书：（1 1）工程接受证书）工程接受证书13.2 13.2 竣工验收竣工验收（3）竣工验收合格的，发包人应在验收合格后14天内向承包人签发工程接收证书。发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自验收合格后第15天起视为已颁发工程接收证书。（5）工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，

17、应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书；发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。（2 2）缺陷责任期终止证书：）缺陷责任期终止证书：目的：目的：对应工程质量保证金的返还，解决部分工程保 修期过长的矛盾而导致部分工程款久拖不决的问题。15.2 15.2 缺陷责任期缺陷责任期15.2.1 缺陷责任期自实际竣工日期起计算，合同当事人应在专用合同条款约定缺陷责任期的具体期限，但该期限最长不超过24个月。 单位工程先于全部工程进行验收，经验收合格并交付使用的，该单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。因发包人原因导致工程无法按合同约定期限进

18、行竣工验收的，缺陷责任期自承包人提交竣工验收申请报告之日起开始计算；发包人未经竣工验收擅自使用工程的，缺陷责任期自工程转移占有之日起开始计算。15.2.4 除专用合同条款另有约定外，承包人应于缺陷责任期届满后7天内向发包人发出缺陷责任期届满通知，发包人应在收到缺陷责任期满通知后14天内核实承包人是否履行缺陷修复义务，承包人未能履行缺陷修复义务的，发包人有权扣除相应金额的维修费用。发包人应在收到缺陷责任期届满通知后14天内，向承包人颁发缺陷责任期终止证书。5 5、缺陷责任期与保修期并存：通用条款第缺陷责任期与保修期并存：通用条款第15.215.2款款主要内容：主要内容：要求承包人加强工程缺陷责任

19、期内的缺陷修复，缺陷责任期届满符合相应条件，发包人即应退还质量保证金 。目的：目的：解决部分工程保修期过长的矛盾而导致部分工程款久拖不决的问题。依据：依据：根据建筑法第62条的规定，国务院建设工程质量管理条例第40条已对工程保修的部位和最低保修年限做出规定，其工程的不同部位的保修期限分别为不少于2年、5年和设计年限。 工程交付使用后的缺陷责任期则由建设部的建设工程质量保证金管理暂行办法规定，缺陷责任期分别为6个月、12个月和24个月。 6 6、工程系列保险：通用条款工程系列保险：通用条款1818条条“工程保险工程保险”目的：目的：完善工程保险制度，为今后可能会推行的工程保修保险等制度预留了执行

20、的空间条款：条款：（1 1）18.118.1条：工程一切险，由发包人投保。条：工程一切险，由发包人投保。（2 2）18.218.2条：工伤保险，发包人、承包人以及各自聘请的条：工伤保险，发包人、承包人以及各自聘请的第三方人员均应投保。第三方人员均应投保。 此项为根据全国人大修改后的建筑法第42条的规定新增的工程保险的险种。此后，如施工企业未为现场施工人员购买工伤保险，一旦发生安全事故，未为员工购买工伤保险的企业将承担相应的责任。 （3 3）18.318.3条：其他保险，承包人应为施工设备投保财产保条：其他保险，承包人应为施工设备投保财产保险。险。7 7、索赔过期作废：通用条款第索赔过期作废：通

21、用条款第19.119.1和和19.319.3款款重点关注：重点关注：承发包方均对工程签证、索赔建立全新认识，尤其是对索赔期限的重大改变：28天条款：条款：19.1承包人的索赔 根据合同约定，承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，应按以下程序向发包人提出索赔：（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利； （28天内先向监理发索赔意向通知书）（2）承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式递交索赔报告；索赔报告应详细说明索赔理由以及要

22、求追加的付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料； （再过28天内向监理发正式索赔报告）（3）索赔事件具有持续影响的，承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知，说明持续影响的实际情况和记录，列出累计的追加付款金额和（或）工期延长天数； （合理的时间间隔内持续提出）（4）在索赔事件影响结束后28天内，承包人应向监理人递交最终索赔报告，说明最终要求索赔的追加付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料。 （最后28天内提交最终索赔报告）19.2 对承包人索赔的处理（1）监理人应在收到索赔报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人对索赔报告存在异议的，有权要求承包人提交全部原始

23、记录副本；（2）发包人应在监理人收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后的28天内，由监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果。发包人逾期答复的，则视为认可承包人的索赔要求（3）承包人接受索赔处理结果的，索赔款项在当期进度款中进行支付；承包人不接受索赔处理结果的，按照第20条争议解决约定处理。关于工期索赔：关于工期索赔：第10条“变更”第6款“变更引起的工期调整”： “因变更引起工期变化的，合同当事人均可要求调整合同工期，由合同当事人按照第4.4款商定或确定并参考工程所在地的工期定额标准确定增减工期天数”。第4.4款“商定或确定”：（1）明确由总监理工程师承担商定与确定的组织和实施责任。实

24、施方法： “总监理工程师应将确定以书面形式通知发包人和承包人，并附详细依据。合同当事人对总监理工程师的确定没有异议的，按照总监理工程师的确定执行。任何一方合同当事人有异议，按照第20条争议解决约定处理。争议解决前，合同当事人暂按总监理工程师的确定执行；争议解决后，争议解决的结果与总监理工程师的确定不一致的，按照争议解决的结果执行，由此造成的损失由责任人承担”。8 8、前置程序的争议过程评审：通用条款第、前置程序的争议过程评审：通用条款第20.320.3款款第20条“争议解决”第3款“争议评审”规定：“合同当事人在专用合同条款中约定采取争议评审方式解决争议以及评审规则” ，并对争议评审小组的确定

25、、争议评审小组的决定、争议评审小组决定的效力等作了相应规定。1 1、第7条“承诺”规定：合法建设 1、发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。2、承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。3、发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。 合法施工 黑白合同 （1 1）1、发包人办理立项以及相应基本建设程序的合法手续含：立项、招标、土地手续、规划建设、施工许可等；2、发包人资金或资金

26、来源已经落实；3、发包人的合同履行管理事项：过程中关于工期、质量、安全、分包、供应材料和设备、暂估价管理、停工、竣工验收等一系列管理工作。 （2 2）关于承包人的合法施工问题）关于承包人的合法施工问题1 1、核实是否具备法定施工条件、核实是否具备法定施工条件包括：法定开工条件是否具备、施工图纸是否具备、现场的施工周边环境是否存在法定障碍（如教堂、文物）2 2、施工中按照法定和约定进行施工管理：、施工中按照法定和约定进行施工管理：包括：合法用工、保证材料和设备的合法性、工序合理、完成规定验收（如隐检等）3 3、按照法律规定和合同约定进行合同结算与保修、按照法律规定和合同约定进行合同结算与保修 2

27、 2、黑白合同（阴阳合同）的效力认定、黑白合同（阴阳合同）的效力认定（1 1）招投标白合同黑合同（改变价格、质量、工期等）效力认定：合同整体有效，部分条款无效。依据：司法解释第21条：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 3）招标投标法第46条：“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。案例：西安临潼建筑公司诉陕西恒生房地产公司案例：西安临潼建筑公司诉陕西恒生房地产公司建设工程施工合同纠纷案建设工程施工合同纠纷案最高院裁判规则：最高院裁判规则：1、备案合同（白合同）的认定：中标+备案

28、2、存档合同（黑合同）的认定：与备案合同实质性内容不一致。3、实质性内容的认定：（1）工程价款；（2）工程质量；（3）工程期限；4、备案合同与存档合同并存时：以备案合同作为工程价款结算的根据。5、备案合同的效力认定：除非违反法律效力性强制规定，尽可能认定为有效的原则。6、效力性规定的判断标准：（1）法律明确规定一旦违反将导致合同无效；（2）使合同有效会损害国家和社会公共利益。7 7、三类六种无效情形：、三类六种无效情形：（1）主体资格欠缺：缺资质或超越资质、借用资质；（2）缔约程序瑕疵：必须招标而未招标、中标无效；（3）违反法律禁止性规定：非法转包、违法分包；8、合同无效时工程价款结算方式：参

29、照合同折价补偿 “建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照施工合同约定支付工程价款的，应予支持” “竣工验收不合格的：（1）可修复，承包人承担修复费用；（2）修复后不合格，不支付工程价款。（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。 本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。”20142014年年8 8月月4 4日住房城乡建设部关于印发日住房城乡建设部关于印发建筑工程施建筑工程施工

30、转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）行）的通知的通知 ：第五条存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的；（二）建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的；（三）未履行法定发包程序，包括应当依法进行招标未招标，应当申请直接发包未申请或申请未核准的；（四）建设单位设置不合理的招投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人；（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的；（六）建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的；（七）建设单位违反施工合同约定

31、，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的；（八）法律法规规定的其他违法发包行为。第七条存在下列情形之一的，属于转包：（一）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（二）施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；（三）施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的； （四）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位

32、或个人实施的； （五）劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程，劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的；（六）施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（七）法律法规规定的其他转包行为。第九条存在下列情形之一的，属于违法分包：（一）施工单位将工程分包给个人的；（二）施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的；（三）施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的；（四）施工总承包单位将房屋

33、建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外； （五）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；（六）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的；（七）劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的；（八）法律法规规定的其他违法分包行为。第十一条存在下列情形之一的，属于挂靠：（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；（二）有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的；（三）专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但

34、建设单位依约作为发包单位的除外；（四）劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的； （五）施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的；（六）实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致，又不能进行合理解释并提供材料证明的；（七）合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不

35、能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供材料证明的；（八）法律法规规定的其他挂靠行为。1 1、强化理念。、强化理念。强调合同管理尤其是索赔的意识和自觉性，即全过程全员的合同管理理念。2 2、建立合同商务管理团队。、建立合同商务管理团队。组建以项目经理负责制为核心，合约经理为主管的合同商务队伍，对全员进行合同管理的交底，明确各自的责任。3 3、合同双方严守诚信。、合同双方严守诚信。坚决杜绝该签未签、该赔不赔的情况。一方不确认或拒绝签证的对策：宾馆发传真；快递送来回；挂号并公证。4 4、坚持精细化项目管理。、坚持精细化项目管理。对于现场的全过程全要素的项目管理提出精细化要求。

36、工期、人工、材料设备、机械等。5 5、严格控制索赔期限。、严格控制索赔期限。高度注意提出索赔的期限和程序，逾期提出则会被认为放弃确认或索赔。6 6、严密控制垫资项目风险、严密控制垫资项目风险。垫资工程应加强月工程量报表申报和确认工作。 7 7、建立文档记录和资料收发保管制度。、建立文档记录和资料收发保管制度。加强专业的和有针对性的签证和索赔管理。合同履约管理的主要环节：合同交底；资料专管；过程检查。8 8、加强培训。、加强培训。加强企业人员的证据意识和履约管理知识的培训，采取有效措施重视和保存证据。9 9、第三方咨询。、第三方咨询。工程索赔均属于专业法律问题，有疑问应及时进行签证索赔专题咨询，

37、必要时应聘请懂行的律师或专业咨询、服务机构进行有针对性的签证和索赔的过程管理和控制。 三河地产公司起诉安装公司工程质量纠纷案件三河地产公司起诉安装公司工程质量纠纷案件案情简介案情简介 2011年4月，三河地产公司向廊坊市中级人民法院提起诉讼，要求北安公司和硕人时代公司就本项目工程质量不合格赔偿其经济损失802万元。案件基本情况案件基本情况 2008年，我公司挂靠单位同时挂靠在我公司与北京硕人时代公司组成联合体投标，共同承揽河北省三河市燕郊经济技术开发区的法国风情园二期1-6号住宅楼及综合服务楼之地源热泵项目。工程价款为1273万元。地源热泵系统使用ADDISON品牌的设备。 2008年4月，北

38、安公司与硕人时代签订了联合体工程进度款支付、履约责任说明，2008年5月，双方签订了联合体协议书，两份协议中明确约定了由硕人时代负责本项目的设备供应、技术指导、质量控制、材料检查等合同履约的各种事项，由北安公司负责安装，联合体主办人为硕人时代公司。 2008年11月30日，项目竣工验收。但三河公司在工程验收后发现，住宅楼的冬季供暖达不到设计标准，虽经多次检修但供暖问题仍得不到改善。 经三河公司调查，我公司及硕人时代在本工程中供应的ADDISON品牌机组为假冒产品，是导致住宅楼供暖无法达标的根本原因。而三河公司对该住宅楼的设备进行修复改造需要花费802万元，因此三河公司要求我公司与硕人时代对该笔费用承担连带责任。法院查明事实法院查明事实 本项目使用的ADDISON牌地源热泵机组非美国进口设备，而是由广州市密西雷电子有限公司仿冒，且设备质量检验报告系伪造；另外，法院确认了法国风情园小区的冬季供暖达不到国家规定的最低标准，而三河公司和燕郊高新区管委会为180个住户进行了供暖系统改造，共花费了403万元。案件结果案件结果 经廊坊中院与