第三章公司设立

1、第三章 公司设立案例导读某国有企业为公司发展，决定转换企业经营机制，对企业进行股份制改造。该国有企业首先将企业资产进行评估，共计6000万元，企业领导考虑到企业职工一直与企业同风雨共患难，在企业进行股份制改造，一部分职工又将丢掉饭碗的情况下，决定低价将一部分企业资产出售给职工。之后，该企业与其他单位和人员协商，确定了三人为发起人，并决定采取发起设立的方式设立公司，拟定公司注册资本为980万元。划分为980万股，由该国有企业所剩的500万元认购500万元股。其他两个发起人认购了其他股份，其中含两项专利技术作价出资220万元。三个发起人制定了公司章程。发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，缴纳

2、了全部股款，其中另两位发起人的专利权也依法办理了财产转让手续最后由该国有企业向公司登记机关申请设立登记。试着回答：.在公司设立过程是，有哪些不符合公司法的规定?.公司欲设立登记，还应当履行哪些手续?.由谁向登记机关申请设立登记，提交哪些文件?回答：在设立过程中，有下列情况不符合公司法的规定：(1)发起人决定以发起设立的方式设立股份有限公司不符合公司法的规定，公司法第74条规定，国有企业改建为股份有限公司的，应当采取募集设立的方式。(2)发起人决定拟设立的股份有限公司注册资本为980万元，低于公司法第78条规定的股份有限公司注册资本最低额为1000万元的规定。(3)拟设立的股份有限公司两项专利作

3、价220万元，高于公司法第4条所规定的，发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。根据公司法第77条规定，公司设立，还应经国务院授权部门或者省级人民政府批准。根据公司法第82条规定，拟设立公司应由董事会向公司登记机关申请设立登记，报送设立公司的批准文件、公司章程、投资证明等文件。第一节公司设立概念一、概说公司设立引是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立过程极为复杂，一般要经过发起人订立协议、制定章程、确定股东及出资、招投认股、召开创立会到法人登记等程序，是多种法律关系和法律效果的一个有机整体。与“公

4、司设立”类似但是区别巨大的是“公司成立”的概念，后者不是一种法律行为，而是设立人取得公司法人资格的一种事实状态或设立人设立公司行为的法律后果。所以，公司设立的实质是一种法律行为，是发起人创建公司的一系列活动，是一个过程。有学者说，公司设立是创设一个具有法律人格的公司组织的动态的全部过程和行为总和。 刘俊海：公司法学，北京大学出版社2008年版，第38页。那么，公司设立与成立的关系简单表述是：公司设立是公司成立的前提，公司成立是公司设立的结果。那么，它们之间的区别是什么呢？具体而言，公司设立和公司成立的区别在时间、性质、效力和行为主体四个方面存在区别：在时间方面，设立行为发生在公司成立之前，但但

5、设立行为并不必然导致公司成立的后果；在性质方面，公司设立是一种行为，而公司成立则是设立行为产生的法律后果和事实状态。在效力方面，公司设立只构成公司成立的前提条件，在设立阶段并不产生新的权利主体，发起人不得以公司的名义对外从事经营业务和其他民事法律行为，因设立公司所负债务由发起人负责偿还；公司成立则意味着法人主体的产生，成立后可以公司的名义从事民事活动，其合法权益受相应的法律保护。在行为主体方面，司设立行为的性质是民事行为，其行为主体是发起人。公司成立是发起人行为和行政行为共同作用的结果，因此成立行为的主体包括工商行政管理机关和发起人。二、行为性质关于公司设立的法律性质，历来说法不一，主要有三种

6、，一是单独行为说，该理论认为，公司设立是发起人以组织设立公司为目的所作出的单独行为。在单独行为说中，因对各个发起人的结合方式的理解不同，又形成了偶合的单独行为说和联合的单独行为说两种理论。偶合的单独行为理论认为，公司发起人各有其设立公司的目的，它们之间在没有共同目的的情况下，以各自独立的行为偶然凑合到一起而成立公司。联合的单独行为说理论认为，各个不同的公司发起人，起初各自的意思表示并不一样，但是在设立公司的共同目的下，联合起来，通过共同的意思表示而联合设立公司。二为合伙契约说。这种理论认为，公司发起人协议、公司章程都是建立在当事人合意基础之上，并对当事人有约束力，是当事人彼此之间达成的合伙契约

7、。 三是共同行为说。这种理论认为，公司设立行为是公司发起人在同一目的的驱使下，以多数发起人的意思表示，共同一致作出的行为。 在上述三种理论中，共同行为说为通说。 刘俊海：公司法学，公司法学，北京大学出版社2008年版，第3页。李建伟老师亦认可共同行为说，同时，李老师对合伙契约说和单独行为说提出质疑：他说合伙契约说与法理不合，在签订设立协议与制订章程过程中，发起人的意思表示平行一致，与意思表示交错一致存在差异，设立行为不限地签订设立协议、制定公司章程等行为，不能以偏概全。他批评单独行为说：该说与事实不合，事实是发起人之间不但具有成立公司之共同目的，而且存在合意。李老师学者冯果先生认为，以上三种学

8、说分别从不同角度说明了公司设立行为的属性，公司设立行为包括一系列行为，其性质不可一概而论。 冯果：公司法，武汉大学出版社2003年版，第页。而刘俊海先生以为公司设立行为均为民事法律行为，至于为共同行为或是单独行为得视公司类型和发起人人数而定。对“均为民事法律行为”此要点，冯果先生以为既有民事行为，亦有行政行为，但其核心或主要内容为民事行为。同上注。笔者以为，公司设立要经过诸多法律行为，依公司类型不同和发起人数不同，其行为说不同，如一人公司，就不存在发起人订立协议的行为；如股份公司如果发起方式设立，就不存在向社会募集股份的行为。设过程中的这些法律行为虽然众多，但可清晰的分为两类，一是民事法律行为

9、，二是行政法律行为，如验资、公司名称预先核准及其它的必要的行政核准等。但是，为什么上述两位老师一是持行政行为排除论如刘俊海老师；二是持民事行为为主论如冯果老师呢？还有，申请设立登记与核准登记两步程序是否包括在公司设立中，还是另辟为一个阶段，李建伟老师以为，公司设立+公司设立登记公司成立，显然，李老师是把公司设立与设立登记分开，但是，在他的专著里，公司设立程序一节中，第七与第八个环节分别是申请设立登记与核准登记，前者割裂，后者合并，矛盾显易见。关于此，老生常谈为，公司设立登记是公司设立的最后阶段，此句表明，设立登记包含在公司设立之中，是其最后的环节，不能把公司设立与设立登记割裂与分家，如果真是这

10、样，那么，公司设立过程是以民事行为为其核心？还是以行政行为为主？笔者以为，公司设立之诸多法律行为，不易有主次之分，而是缺一不可。那么，共同行为说、契约说、单独行为说都是建立在对设立过程中行政行为排除的基础之上，依笔者管见，都值得怀疑。如此说来，公司设立之性质，只能是二元论，即民事行为与行政行为结合说。三、公司设立的原则公司设立的原则，又称公司设立的政策或公司设立的立法态度，异名而同谓，是国家对公司设立的容忍程度，即以如何的程序来指引、规范公司的设立。依公司的发展演变，公司的设立原则经历了自由主义、特许主义、许可主义、核准主义、纯准则主义与严格准则主义的历史过程。（一）自由主义亦称放任主义，即公

11、司是否设立完全听凭当事人自由， 国家政策与法律不加任何干涉，后来发现这一原则极易造成公司的任意滥设，有害于社会秩序及市场秩序的稳定，在公司兴起的初期以及法国大革命时期对无限公司等实行过这种态度，之后就被摈弃如历史的尘埃，不复出现，而特许主义原则代替之。（二）特许设立主义指公司成立须经国家元首特许或由立法机关制定专门法律。英国于1720年制定"泡沫法"，禁止任意设立公司，规定具有法人资格的公司须经国会许可始得成立。近代各国，除对某些特殊公司外，对一般公司，不采取此种办法。特许设立主义对于公司设立过于严格，特别是从19世纪以后，资本主义经济飞速发展，特许主义已经不能适应资本主义

12、发展的要求，因而导致了西方国家的公司由特许设立向核准设立的转变。（三）核准设立主义亦称许可主义原则，指公司设立除必须符合法律规定的条件外，还必须经行政机关批准。1807年的法国商法典对股份公和股份两合公司采取这种办法。（四）准则设立主义亦称登记主义，公司法规定各种设立公司的诸多条件，设立公司只要符合所定条件，国家给予登记，赋予法人人格。英国于1825年废除泡沫法才放宽公司设立，到1844年才实行准则主义。法国于1867年才对股份公司实行准则主义。现代各国对一般公司大都实行准则主义。准则主义历经单纯准则主义和严格准则主义两各阶段，前者公司设立的必要条件由法律作出统一规定，凡是公司创办人认为符合法

13、定条件的，不需经任何行政机关的审批，公司即可设立。然而这种单纯的准则主义一经实行，即造成滥设公司现象的严重后果。为此，各国开始寻找一种新的公司的设立方式，以利于公司的发展和社会经济秩序的稳定。后者严格规范公司设立条件、加重公司设立责任的同时，增加了法院判定设立或行政机关设立登记的监督公司设立的程序。这种设立原则既不像特许主义与核准主义繁琐严格，限制公司发展，又不像自由主义和单纯准则主义那样放任自由，造成滥设公司，所以自19世纪末，大多数国家均采用这种原则设立公司。（五）我国的公司设立原则我国的公司设立原则借鉴世界大多数国家先进经验， 2005年公司法修改的基本理念是方便投资者设立公司的政策取代

14、了防止滥设公司为主的立法政策，其最突出的体现就是对公司设立采准则主义和核准主义相结合，一般情况下公司的设立实行严格准则主义。如果设立股份有限公司，必须经过国务院授权部门或省级人民政府批准，具体而方，按照我国行政机关的管辖权限，公司主要发起人为中央部、委直属企业的，公司审批部门为国务院授权部门，一般指国家经济体制改革委员会；公司主要发起人为地方企业的，一般由省级人民政府作为公司审批部门；公开发行股票的股份有限公司的设立还要经过证监会核准。实践中，我国目前股份有限公司的发起企业大多都有行业主管部门，因此，在报送公司审批部门批准之前，公司的设立申请尚需报送行业主管部门并得到许可。这样，股份有限公司的

15、设立需得到两次行政许可：行政主管部门的许可以及公司审批部门（国务院授权部门或省级人民政府）的批准。第二节 公司设立方式、设立程序与设立条件与设立登记公司设立的的基本制度，由三部分组成，即公司设立方式、设立条件与设立登记。一、设立方式与程序公司设立的方式基本为两种，即发起设立和募集设立。（一）发起设立及其程序发起设立是指发起人认购公司的全部股份而设立的公司，此种 设立方式由于公司发行的全部股份由发起人认足,社会公众不参加股份认购,因此设立程序简单。有限责任公司和股份有限公司都可以采取发起设立方式设立。在实行法定资本制的国家，有限公司和股份公司的设立均应采用此种方式，发起设立亦是欧洲大陆国家及其他

16、大陆法系国家广泛采用的做法。因而，发起设立具备以下特征：一是认购首期发行股份的人必须是发起人，社会公众不参加到股份认购之中。由于股份的认购人即是发起人，所以发起设立又称为“单纯设立”。 二是发行人必须认足首期发行的全部股份，因此又称为“同时设立”。三是它是公司设立过程中、设立完成前进行股份认购，属于“创设前认购”，与公司成立后增资认购不同。 四是发起设立方式对社会公众利益影响较之于募集设立相对较小，成立后的公司股东也具有稳定性、封闭性等特点，比较适应中小型合同。一般而言，发起设立要经过制定公司章程、认足首期股份、缴纳股款、组建管理机关、进行设立登记五个环节。公司章程须由全体发起人共同制定，并以

17、要式方式载明法定和约定的必要事项。籍此确定公司的类型、宗旨等重大事项，为公司的设立提供基本的行为规范。 公司首期发行的法定股份，必须由发起人全部认领，不得向社会公开募集。除其他发起人一致同意外，任何发起人均不得将其认股权转让他人。 通常，发起人均应按其所认股份缴足全部股款。也有些国家(如法国、德国) 规定，发起人可以分期缴款，但第一次所缴股款不得少于全部股款的1/4。 由发起人选任董事、监事等，建立公司的管理机关。其选举表决方法，各国规定不一。有的规定“一股一票”，有的限制表决权最高额，还有的采用累积投票法。 由选举产生的公司管理机关依法向主管机关申请设立登记，办理登记注册手续。经主管机关核准

18、登记注册，依法取得营业执照或注册证书后，公司即为设立。 按我国公司法规定，发起设立在我国的程序如下：发起设立程序图： 准备登记申请书 发起人 制订公司章程 企业名称预先核准通知书经国务院授权部门或省批准文件级政府批准发起人认购 发起人应认购公司应发行的全部股份，不足时有5种解决办法：原股份填写认 发起人增加自己之认购数 吸收新发起人；在不低于法定最低资购书 本限额情况下，改变原定公司资本总数；改为募集方式设立；公 司不成立。发起人缴 发起人以货币出资的，缴付现金，以实物、工业产权、非专利技术或清股款 土地使用权抵作股款的，评估作价，办理财产权转移手续。法定验资机构验资 验资证明 30日内召开创

19、立大会，选举董 会议记录事会和监事会结束后30日内向公司登记机关 法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前申请设立登记 依法办理审批手续。 符合条件 予以登记并发给营业执 照（执照签日公司成立）股份有限公司向股东交付股票（二）募集设立及其程序募集设立是指发起人认购公司股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司，又称为“渐次设立”或“复杂设立”， 在实行授权资本制的国家，股份有限公司可采用此种方式设立，即股份有限公司属于开放型公司，可以向社会发行股票，既可以是发起设立，也可以是募集设立。我国公司法第78条第3款规定：“募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份

20、向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”所以，募集设立既可以是通过向社会公开发行股票的方式设立，也可以是不发行股票而只向特定对象募集而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。由于募集设立的股份有限公司资本规模较大，涉及众多投资者的利益，故各国公司法均对其设立程序严格限制。如为防止发起人完全凭借他人资本设立公司，损害一般投资者的利益，各国大都规定了发起人认购的股份在公司股本总数中应占的比例。我国的规定比例是35。与发起设立相比，募集设立有三个特点：一是募集设立是通过社会募集部分股份而进行的设立，也称募股设立，而发起设立完全由发起人认购股份。二是募集设立时，首先由发起人认购股份，余者向社会

21、募集，发起人认购与社会公众认购有时间前后的顺序，又称渐次设立。三是募集设立的程序比较复杂，具体步骤不限于认足股份、缴纳股款和选任公司机构，故称复杂设立。很难评判两种设立方式的优劣，应该说各有所长，特别对于设立规模较大的公司来说，募集设立有重大意义。关于募集设立的形式，我国公司法对募集设立没有做出进一步的规定，但根据股份有限公司规范意见的规定，募集设立可分为定向募集和社会募集两种形式。所谓走向募集是指股份有限公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份向其他法人发行，经过批准，也可以向公司内部职工发行部分股份。具体而言，以下三种方式均属于定向募集方式：一是只向法人定向募集股份；二是只向内部职工定向募

22、集股份；三是既向法人也向内部职工募集股份。所谓社会募集是指股份有限公司发行的股份由发起人认购外，其余股份向社会公众公开发行。本公司内部职工也可以公开认购一定比例的股份。采用募集方式设立的股份有限公司，公司的股份除了由发起人认购外，其他法人直至社会公众都可以参股，其股东人数比发起设立要多得多，发起人承担的风险也相对分散。一般而言，募集方式设立公司须经过制定公司章程、认领部分股份、制定招股章程、申报审核、招认股份、催缴股款、召开创立会、进行设立登记八个公环节。为事先确定公司的类型、宗旨等重大事项，为公司的设立活动提供基本的行为规范，全体发起人应共同制定公司章程，并以要式方式载明法定或约定的必要事项

23、。为防止发起人完全凭借他人的资本开办公司，各国法律一般要求发起人必须先认领首期发行的部分股份。其比例大多为不低于发行总额的1/4。为招募其余股份和募足公司资本，发起人必须依法制定招股章程、公开招股的有关事项，以便公众了解及主管机关审核。为保护社会公众利益，防止发起人以不正当手段募集资本，发起人在向社会公开募股前，一般应先向主管机关报送有关文书。经审核批准后，才可公开募集股份。由发起人公告招股章程、备制认股书，自行或委托特定机构公开募股。公众可自行按章程认股。认股人必须在认股书上写明自己的姓名、住址及所认股份的种类和数额，经签名盖章后方可生效。公司首期发行的股份认足后，发起人应向各认股人催缴股款

24、。认股人应在规定期限内缴足股款。否则，即丧失其权利，发起人可另行招募。创立会是由全体认股人组成的决议机关，由发起人负责召集。其主要职责是听取设立报告、审查设立工作、修改公司章程、选举公司的管理机关等。其表决方式，各国规定不同，应依法进行。(8)由选任的公司管理机关依法向主管机关申请设立登记，办理登记注册手续。经主管机关核准登记注册，依法领取营业执照或注册证书后，公司即为设立。发起设立又称是指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。有限责任公司只能采取发起设立的方式，由全体股东出资设立。股份有限公司也可以采用发起设立的方式。我国公司法第78条明确规定，股份有限公司可采取发

25、起设立的方式，也可以采取募集设立的方式。发起设立在程序上较为简便。募集设立是指发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。我国公司法第募集设立程序图： 准备登记申请书 发起人 制订公司章程 企业名称预先核准通知书经国务院授权部门或省 批准文件级政府批准发起人认购 发起人认购的股份不得少于总股份的35,发起人只有缴足所认购的出股份 资后才能够向社会公开募集股份 法定验资 验资证明 机构验资制作招股说明书签订承销协 议和代收股 同证券经营机构签订承销协议，同银行签订代收股款协议款协议向国务院证券管理部门申 批准文件请批准募股公开募股 认股人缴纳股款后， 如有以下情

26、况之一发生， 有权要求发起人返还股款并加 算银行同期存款利息，招股说明书规定的募股期限届满而股份尚未 募足； 在全部股款缴足后30日内未召开创立大会； 创立大会 作出不设立公司的决定；国务院证券管理部门撤销了募股批准。验 资 验资证明 30 日内 召开创立 会议应有代表股份总数12以上的认股人出席方可举行，创立大会大会 的职权：审议发起人的筹办报告；通过公司章程；选举董事会 成员；选举监事会成员；审核设立费用；对发起人用于抵作股 款的财产作价进行审核； 发生不可抗力等情况直接影响公司设立 的，可作出不设立公司的决议，（以上事项的决议须经出席会议的认 股人所持表决权的半数以上通过） （结束后30

27、日内） 向公司登记机关 申请设立登记 （同发起设立） 二、我国有限责任公司设立条件及程序（一）有限责任公司设立条件公司法第23条规定：设立有限责任公司，应当具备下列条件：股东符合法定人数；股东出资达到法定资本最低限额；股东共同制定公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；有公司住所。以上条件可以解析为主体条件、出资条件、章程条件、组织条件、名称与住所条件五大方面：关于主体条件：公司法第条规定的我国有限公司股东的法定人数不超过50人，因此，有限责任公司股东的法定人数是50人以下，如果超过50人（不包括50人），则不能设立有限责任公司。这里值得一提的是，由于新公司法允许设立一人有限

28、责任公司，因此，关于有限责任公司股东人数的下限应为1名股东，这名股东可以是1名自然人股东，也可以是1名法人股东，一名股东设立的有限责任公司为一人有限责任公司。关于出资条件：股东出资必须达到法定资本最低限额，这是设立有限责任公司的出资条件。有限责任公司作为具有独立主体资格的法人，必须具备一定的财产条件作为其开展经营和承担责任的物质基础。有限公司的财产最初即来源于发起人认缴出资的总和。为了保证有限责任公司的财产能达到开展业务和从事经营所需的相应规模，同时也为了保证债权人的利益以及社会交易的安全性，防止滥设公司，各国或地区的公司法兜要求有限责任公司在设立时的资本必须达到一个最低的限额。根据我国公司法

29、第26条的规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。也就是说，有限责任公司设立时发起人认缴的资本总数应大于或等于3万元人民币，否则不得成立。关于章程条件：订立公司章程是设立公司的要件，也是有限责任公司设立的必不可少的必经程序，须由全体股东共同制定，有限责任公司章程是股东全体一致认可的关于公司的组织、经营的基本规定，是确定公司权利的文件。关于组织条件：依公司法的规定，有限责任公司的内部组织机构分为股东会、董事会和监事会等。其中，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构；董事会对股东会负责；监事会由股东代表和适当比例的公

30、司职工代表组成。另外，股东人数较少或规模较少的有限责任公司可以不设董事会，只设一名执行董事，也可以不设监事会，只设一至两名监事。关于名称和住所条件：我国公司法规定，设立有限责任公司，必须在公司名称中标明“有限责任公司”定样，股东以其出资额为限承担有限责任。公司法修改之后，取消了原来关于设立有限责任公司必须具备“固定的生产经营场所和必要的生产经营条件”的限制，而只要求具备有公司住所的条件即可，这实际上旨在降低公司设立的标准，另一方面也有利一人公司制度的顺利执行。公司章程制定完成，股东缴足出资后，公司应在法定的期限内，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，提交公司登记

31、申请书。一人公司的设立条件如下：公司法第59条第二款规定“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”这一规定禁止一个自然人设立多个一人公司;禁止一人公司作为唯一股东再设立一人公司。公司法第59条第款规定“一人有限责任公司的注册资本最低额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额”立法规定一人有限责任公司的最低出资比传统形式公司的出资额要高出许多，还规定出资方式应当为人民币并且股东应当一次性足额缴纳公司章程规定的出资额。公司法第60条和62条明确规定了一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照

32、中载明。一人有限责任公司股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。这一规定提高了一人有限责任公司的透明度，有利于债权人对其进行监督。公司法第63条规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计会计报告，并经会计师事务所审计。”这一规定可以及时了解一人公司的年度财务状况，防止一人公司进行自我交易和公司财产和股东财产的混同，加强了对一人公司财物的监督，能更好的保护公司债权人的利益。公司法第64条规定”一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”这一规定引进了国外的公司法人人格否认理论。（二）有限责

33、任公司的设立程序有限责任公司是一种封闭性的法人，其设立方式只能以发起设立为限，不得采用募集设立方式，所以，相对于股份公司的设立而言，有限责任公司的设立程序比较简单，一般而言要经过以下步骤：订立公司章程公司章程是公司设立的基本文件，只有严格按照法律要求订立公司章程，并报经主管机关批准后，章程才能生效，也才能继续进行公司设立的其他程序。申请公司名称预先核准公司登记管理条理第条规定：“设立公司应当申请名称预先核准。法律、行政法规或者国务院决定规定设立公司必须报经批准，或者公司经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在报送批准前办理公司名称预先核准，并以公司登记机关

34、核准的公司名称报送批准。”采用公司名称的预先核准制，可以使公司的名称在申请设立登记之前就具有合法性、确定性，从而有利于公司设立登记程序的顺利进行。设立有限责任公司，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请公司名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：（一）有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；（二）全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规规定需经有关部门审批的要进行报批，获得批准文件一般来说，有限责任公司的设立只要不涉及法律、法规的特别要求，直接注册登

35、记即可成立。但我国公司法第条第款的 “但书”规定，法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。所以，对于法律、法规规定必须经过有关部门的批准才能设立公司的，应当向主管部门提出申请，获得批准文件。股东缴纳出资并经法定的验资机构验资后出具证明有限责任公司除具有人合因素外，还具有一定的资合性，股东必须按照章程的规定，缴纳所认缴的出资。股东的出资还应当按照法律的规定，采取法定的出资形式，并经法定的验资机构出具验资证明。向公司登记机关申请设立登记根据公司登记管理条例的规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独

36、资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。申请设立有限责任公司的，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外；（五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；（六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（八）公司法定代表人任职文件和身份证明；（九）企业

37、名称预先核准通知书；（十）公司住所证明；（十一）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。登记发照对于设立申请，登记机关应当依法进行审查。对于不符合公司法规定条件的，不予登记；对于符合公司法规定条件的，依法核准登记，发给营业执照。营业执照的签发日期为有限责任公司的成立日期。公司可以凭登记机关办法的营业执照申请开立银行帐户、刻制公司印章、申请纳税登记等。只有获得了公司登记机关颁发的营业执照，公司设立的程序才宣告结束。根据我国公司法和公司登记管理条理的规定，设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当自决定做出之

38、日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。分公司的公司登记机关准予登记的，发给营业执照。公司应当自分公司登记之日起30日内，持分公司的营业执照到公司登记机关办理备案。三、我国股份有限公司的设立条件及程序（一）我国股份责任公司设立条件.发起人符合法定人数 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总

39、额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。  3 股份发行、筹办事项符合法律规定； 4 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 股份有限公司章程应当载明下列事项： a.公司名称和住所； b.公司经营范围； c.公司设立方式； d.公司股份总数、每股金额

40、和注册资本； e.发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间； f.董事会的组成、职权和议事规则； g.公司法定代表人； h.监事会的组成、职权和议事规则； i.公司利润分配办法； j.公司的解散事由与清算办法； k.公司的通知和公告办法； l.股东大会会议认为需要规定的其他事项。 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 5 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 6 有公司住所。 （二）股份有限公司设立程序股份有限公司的设立，须经国务院授权的部门或省级人民政府批准。可采取发起设立或募集设立两种方法：.发起设立 发起设立指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。其主要程序是：（1）发起人以书面认定公司章程规定发行的股份后，立即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技术或土地使用权抵作股款的，应依法办理其财产权的转移手续；（2）发起人交付全