第十二讲 合同法(三)

1、第十二讲第十二讲 合同法（三）合同法（三）2第六节第六节 合同的终止合同的终止一、概述 合同的权利义务终止，又称合同的消灭，合同关系不复存在，当事人之间的债权债务消灭，当事人不再受合同关系的约束。n 合同终止的原因合同终止的原因 1、债务已经按照约定履行（清偿） 2、合同的解除（协议解除 法定解除） 3、债务相互抵销 4、债务人依法将标的物提存 5、债权人免除债务 6、履行债务同归于一人（混同） 7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。32021-11-21二、合同的解除二、合同的解除 （一）概述（一）概述 合同解除是指在合同有效成立后，没有履行或没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方

2、行使解除权的方式，使合同关系提前消灭。 42021-11-21n 案例案例 甲服装公司与乙童装厂签订2000套童装定作合同，约定乙必须在5月5日前把货送交甲处。经甲多次催货，直到5月7日，乙因赶制另一订单，仍有1000套未做出。甲要求将作好的1000套提回，终止合同。乙提出制作童装的面料已全部买齐，不能终止合同，作好的1000套也不能提走。三日后，甲因另有销路，随向乙发函，要乙最迟在5月14日货送到，否则终止合同。乙直到5月27日才将2000套童装送到。甲坚决拒收。乙无奈提出，甲至少应按已约定好的收1000套。甲仍不同意。 问：甲拒绝受领全部货物是否有法律根据？52021-11-21 是双方当

3、事人通过协商一致而解除合同 （1）因不可抗力致使不能实现合同的目的 （2）债务人预期违约 在履行期限届满之前，当事人一方明确 表示或者以自己的行为表示不履行主要债务的，对方可以解除合同。 （3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告在合理的期限内仍未履行合同的，对方可以解除合同。 （4）当事人一方迟延履行债务或有其它违约行为致使不能实现合同目的。 （5）法律规定的其它情形。6三）合同解除的效力三）合同解除的效力 1、合同解除后，尚未履行的，终止履行。 2、合同解除不影响当事人请求赔偿损失的权利。 3、合同解除不影响合同中有关结算和清理条款的效力。7三、抵销三、抵销 （一）抵销的概念（一）抵销的概念

4、 指两人互负债务时，各以其债权充当其债务的清偿方式，而使自己的债务与对方的债务在对等的数额内消灭。抵消法定抵销约定抵销82021-11-21n 案情介绍：案情介绍： 原告孙祥与被告李刚于2月1日订立了一份家具买卖合同家具买卖合同，合同约定，孙祥于2月5日向李刚交付家具一套，李刚则于6月1日向孙祥支付家具款1万元。合同订立的第二天天，李刚又向孙祥借大米借大米200千克，约定6月1日归还。3月1日，双方又订立一份服装买卖合同服装买卖合同，约定由李刚于3月2日向孙祥交付服装100套，价款1万元，由孙祥分别于6月1日、7月1日各支付5000元。3月2日，孙祥在向李刚提取服装时，向李刚借豆油借豆油100

5、千克，约定于6月1日归还。92021-11-21 至6月1日，被告李刚通知原告孙祥，表示其家具款家具款1万元万元与原告孙祥的服装款与原告孙祥的服装款1万元万元抵销；其所借的200千克大米大米与原告孙祥所借的与原告孙祥所借的100千克豆油价值相当，也予以抵销。千克豆油价值相当，也予以抵销。原告孙祥不同意，表示于6月1日只能抵销5000元，剩余5000元被告必须依约按期支付；而其欠李刚的5000元则应依约于7月1日归还。至于大米与豆油，原告不同意抵销。双方争执不下，原告孙祥起诉至某县人民法院，请求法院判令被告李刚支付家具款5000元（另外的5000元与孙祥应于6月1日支付的5000元服装款抵销）；

6、归还大米200千克。10（二）法定抵销（二）法定抵销n 1、概念、概念 法定抵销是指两人互负给付种类相同的债务，且债务均已届清偿期，一方主张以自己的债权与对方的债权按对等数额消灭的单方意思表示。n 2、构成要件、构成要件 1）须双方当事人互负债务、互享债权； 2）须双方债务的种类相同； 3）须双方债务均届清偿期； 4）须债务之性质可以抵销。112021-11-21n 不得抵销的情形不得抵销的情形 第一、依债的性质不得抵销的。 第二、依法律规定不得抵销的债务。 第三、依当事人约定不得抵销的债务。 抵销自当事人的通知到达对方时生效。 122021-11-21n 案件处理：案件处理： 某县法院依据合

7、同法第99、100条之规定，判决被告李刚应立即支付原告孙祥人民币5000元（另外的5000元与原告应于6月1日支付的5000元服装款抵销）；被告李刚立即归还原告大米200千克；原告孙祥立即归还被告豆油100千克。13（三）合意抵销（三）合意抵销n 概念概念 合意抵销又称为“约定抵销”、“意定抵销”、“契约上抵销”，是指依照双方当事人的意思表示一致而抵销双方所负的债务。n 行使条件：行使条件： 当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。 合意抵销对于标的物的种类、品质没有特别要求，对于双方所负债务是否届履行期限也无要求，只要不违背法律的强制性规定和禁止性规定，原则上都

8、可以合意抵销。 142021-11-21n 合意抵销与法定抵销的区别合意抵销与法定抵销的区别 1、抵销的根据不同。 2、债务的性质要求不同。 3、债务的履行期限要求不同。 4、抵销的程序不同。 5、法定抵销不得附条件或附期限，抵销的意思表示亦不得附条件或附期限，但抵销合同则可以附条件或附期限。 15四、提存四、提存（一）概念（一）概念 是指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关而消灭债务，使债权债务关系终止的制度。n 提存的当事人提存的当事人提存机关债权人债务人162021-11-21n 案情介绍：案情介绍： 4月1日，赵强和王林订立了汽油借贷合同和借款合同

9、。汽油借贷合同约定，由原告王林借给被告赵强100千克汽油，于6月1日归还。借款合同约定，由原告王林借给被告赵强人民币5000元，于7月1日归还，不计利息。该年5月1日，原告王林搬家，被告赵强不知其搬至何处，经多方打听亦不知其下落。6月1日，被告赵强将汽油到公证处办理提存，公证处在对证据进行保全后，赵强将汽油予以变卖，对所得价款1000元办理了提存。7月1日，被告赵强将其应归还原告王林的借款5000元，到公证处办理了提存。10月5日，原告王林找到被告赵强，要求被告归还其100千克汽油和借款5000元，并承担迟延归还的违约责任。被告赵强辩解说，他已经将汽油款和借款办理了提存，已经依约履行了债务，不

10、应承担违约责任。双方协商未果，原告遂起诉至某县法院，请求法院判令被告赵强归还汽油100千克和借款5000元，并承担迟延履行的违约责任。 17（二）提存的原因（二）提存的原因 1、债权人无正当理由拒绝受领 2、债权人下落不明 3、债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人； 4、法律规定的其他原因。182021-11-21（三）提存的主体与标的（三）提存的主体与标的n 1、提存主体、提存主体 提存人 提存受领人 提存部门（公证部门）n 2、提存标的、提存标的 货币、有价证券、票据、提单、权利证书； 贵重物品； 替代物等。192021-11-21（四）提存的效力（四）提存的效力 n 1、

11、在提存人与提存机关之间的效力、在提存人与提存机关之间的效力 （1）在提存人与提存机关之间产生向第三人履行的保管合同关系。 （2）提存物交付提存后，原则上提存人不得取回提存物。n 2、在提存人与债权人之间的效力、在提存人与债权人之间的效力 （1）自提存之日，债权人与债务人之间的合同关系消灭。 （2）债务人应及时通知债权人或其继承人、监护人。 （3）标的物提存后的风险由债权人承担。n 3、在债权人与提存机关之间的效力、在债权人与提存机关之间的效力 债权人从提存之日起5年内不领取提存物的，失去提存物的所有权。202021-11-21五、免除五、免除n （一）概念（一）概念 是债权人抛弃债权，从而消灭

12、合同关系的单方行为。 1、单方行为 2、无偿行为 3、非要式行为n （二）免除的成立要件（二）免除的成立要件 1、免除人应对债权有处分权 2、免除人应向债务人或其代理人为意思表示 3、不得撤回 4、免除不得损害债务人及第三人的合法权益212021-11-21六、混同六、混同 混同是指债权人与债务人同归一人，致使合同关系及其他债的关系消灭的事实。222021-11-21一、违约责任概述一、违约责任概述n 违约责任的概念违约责任的概念 违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。第七节第七节 违约责任违约责任23n 违约责任的违约责任的法律特征

13、法律特征 1 1、违约责任以、违约责任以违反合同义务违反合同义务为前提；为前提； 违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系.违约责任以违反合同义务为前提. 2 2、违约责任具有、违约责任具有任意性任意性 可由当事人在法律范围内约定违约形态、违约金的数额、损害赔偿的计算方法、免责或限责事由等。 3 3、违约责任具有、违约责任具有补偿性补偿性 4 4、违约责任具有、违约责任具有相对性相对性 只能由债务人向债权人承担。242021-11-21二、违约行为及其具体表现二、违约行为及其具体表现n 概念及特征概念及特征 违约行为即违反合同的行为，指合同当事人不履行合同义务或履行合同义务不符

14、合合同约定条件的行为。 n 具体表现具体表现: 预期违约和实际违约252021-11-21n （一）预期违约（一）预期违约 当事人在合同履行期到来之前无正当理由明确表示将不履行合同，或者以自己的行为表明将不履行合同，即构成预期违约。 预期违约又作先期违约，包括明示毁约和默示毁约。预期违约又作先期违约，包括明示毁约和默示毁约。n 与实际违约的区别与实际违约的区别 1、预期违约表现为将来不履行合同义务，而不象实际违约表现为现实违反合同义务。 2、预期违约是对期待债权的侵害而不是现实的债权的侵害。实际违约侵犯的是已到履行期的债权。 262021-11-21 3、预期违约是一种可选择的违约救济手段。

15、在一方当事人明确表示违约情况下，当事人一方可以直接解除合同，使合同关系消灭，并可要求预期违约方承担损害赔偿责任；也可以等待合同履行期的到来，在另一方当事人实际违约时，依照实际违约请求对方当事人承担违约责任。 4、预期违约是一种可能违约，由于预期违约发生在合同履行期限届至前，因此是否履行合同取决于一方当事人的行为。如果一方当事人严格履行合同，则预期违约缺乏实际存在的基础，也有一种可能是因一方当事人最终仍不履行合同而转为实际违约，因而预期违约并不必然承担违约责任。 实际违约一般必然承担责任。实际违约一般必然承担责任。27n （二）实际违约（二）实际违约 即实际发生的违约行为，包括不履行和不适当履行

16、。 不履行包括履行不能和履行拒绝 不适当履行包括履行迟延和瑕疵履行282021-11-21三、违约责任的免责事由三、违约责任的免责事由n 1、法定事由、法定事由不可抗力不可抗力 不可抗力是一项免责条款,是指合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽,而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。 自然灾害 政府行为 社会异常事件292021-11-21n 2、免责条款、免责条款 免责条款是指当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款。 合同中的下列免责条款无效 （1）造成对方人

17、身伤害的； （2）因故意或者重大过失给对方造成财产损失的。n 3、因法律的特别规定、因法律的特别规定 合同法合同法311条规定：条规定： 在符合法律和合同规定条件下的运输，由于货物本身的自然性质或合理损耗的原因造成货物灭失、缺少、变质、污染、损坏的，承运人不承担违约责任。30四、四、 违约责任的承担方式违约责任的承担方式n （一）继续履行（一）继续履行 是指当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方要求履行的，应当按照合同约定继续履行合同义务。 n 继续履行的限制继续履行的限制 1、法律上或事实上不能履行 2、债务的

18、标的不适于强制履行或履行费用过高 3、债权人在合理期限内没有要求31n （二）赔偿损失（二）赔偿损失n 概念概念 是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定给对方造成损失时，依照法律规定或合同约定赔偿对方当事人所受损失的行为。n 赔偿的范围赔偿的范围 包括直接的损失和间接的损失； 直接损失指现有财产的减少，间接损失指可得利益的减少。n 损害赔偿的限制规则损害赔偿的限制规则 合理预见规则 322021-11-21n 案例：案例： 飞龙公司卖给金桥250生产设备一套，价金95万元。金桥公司付款提货后，发现设备运转不正常，不能生产出合同规定的合格产品。经飞龙公司多次维修，仍无法正常投入运

19、营。 金桥公司向法院提起诉讼，要求（1）退货；（2）飞龙公司归还货款95万元并赔偿损失1259730元。诉讼过程中，法院委托技术监督局对250生产线进行质量鉴定，金桥公司垫付46162元；另金桥公司还垫付零件更换费27000元，以及运费等5462元。经鉴定，250生产线确实存在严重质量问题。n 问：如何计算飞龙公司的违约损害赔偿额？问：如何计算飞龙公司的违约损害赔偿额？33飞龙公司违约责任的计算：飞龙公司违约责任的计算：n 1、返还利益损失、返还利益损失 金桥公司支付的货款95万元n 2、信赖利益损失（实际损失）、信赖利益损失（实际损失） 金桥公司为鉴定垫付的费用：46162元； 金桥公司为更

20、换零件及运输等垫付的费用：28162元。 合计：7.4324万元34n 3、可期待利益损失、可期待利益损失 （1）对比法）对比法 以守约方与自己同样历史时期纵比，看其在相同条件下所获得的利益确定。 以守约方与他人现状横比在相同条件下其他人获得的利益确定。 （2）估算法）估算法 由法院或仲裁机关根据个案具体情况，结合交易类型，依据企业利润会计核算的基本原理，选取一定数量的参数作为基本因素，建立可得利益损失数额的计算公式，进行合理估算。35n （三）支付违约金（三）支付违约金n 概念概念 违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱。 n 我国合同法中违约金的

21、性质主要是我国合同法中违约金的性质主要是补偿性的，有限度补偿性的，有限度地体现惩罚性地体现惩罚性。 “约定的违约金低于或过分高于实际损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少 ”36n （四）采取补救措施（质量不符合约定的）（四）采取补救措施（质量不符合约定的） 修理 更换 重作 退货 减少价款或报酬n （五）定金制裁（五）定金制裁 不能与违约金同时适用，同时有约定的，选择其中一种。 37372021-11-21n 案例：案例： 某甲与某工厂订立了一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月底将一部行驶3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款50元，甲晚交款一天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在6月底以前返回。7月1日，卡车途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于7月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，支付6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。另