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文档简介
1、学习解读新固体废物污染环境防治法的十大主要变化目录1. 产废单位需对第三方进行实质性审查, 并建立台帐和全过程 监管;2. 进一步厘清固废与产品的区别,强调固废利用;3. 动态调整国家危险废物名录,是把双刃剑;4. 完善法律责任,罚款最高 500 万提升 10-20 倍;5. 增加固废三同时自主验收和排污许可制度;6. 新增电子电器等产品的生产者延伸制度;7. 新增污泥处置的法定义务,污水处理费需覆盖污泥处置成 本;8. 健全建筑垃圾管理规定, 要求施工单位编制和备案建筑垃圾 处理方案;9. 收集、运输、利用、处置危险废物的单位需强制性投保环污 险;10. 增加固体废物生态环境损害赔偿磋商制度
2、。一、产废单位需对第三方进行实质性审查,并建立台帐和全过程 监管第一,产废单位需建立工业固废管理台帐,如实记录产生工业 固废的种类、数量、流向、贮存、利用和处置等信息,实现可追 溯、可查询。(第三十六条)第二,产废单位委托第三方时需核实主体资格和技术能力,第 三方对产废单位有报告义务,需向产废单位告知运输、利用和处 置的具体情况。(第三十七条)第三,如果产废单位未尽到核实义务,或将面临 10 万元以上 100万元以下处罚(第一百零二条) ,同时还需与造成环境污染和 生态破坏的第三方承担民事连带赔偿责任(第三十七条);未建 立固废管理台帐并如实记录的, 处 5 万元以上 20 万元以下的罚款 (
3、第一百零二条)。解读:首先,原本对危险废物全过程监管的要求,覆盖到全部工业固 废。这不仅意味着固废管理责任的加强,也意味着固废处置成本 的增加。其次,产废单位对第三方的核实,包括主体资格和技术能力, 前者是形式审查,后者是实质性审查,如何做才算是履行了法定 义务?鉴于 10万至 100万的巨额罚款和可能的环境损害赔偿民事 连带责任产生的威慑,预测这将是固废法修订后带来的最大挑战 之一,主体资格包括哪些方面,技术能力又如何来判断,产废单 位练京火眼金睛的本领了!最后,第三方的报告义务,看起来是一条倡导性条款,目的是 强调产废单位的主体责任,要知晓固废处置的全过程。该项义务 的施行,仍需依靠产废单
4、位与第三方基于合同的约定实现,因为 无具体的罚则对应,且监管部门不太可能管到这么具体,每家每 单核实。该项义务,可以理解为公法对民事合同的强制干预,什 么时间、什么形式报告,还需要在民事活动中,作为乙方的合同 义务在合同明确约定。二、进一步厘清固废与产品的区别,强调固废利用明确了哪些物质不属于固体废物,即经无害化加工处理,并且符合强制性国家产品质量标准,不会危害公众健康和生态安全,或者根据固体废物鉴别标准和鉴别程序认定为不属于固体废物的 除外。解读:新固废法进一步厘清固废与产品的定义,更加强调固体废 物综合利用。对于固废的利用,还需参考下面文件。即工业和信 息化部 2018年 5月 15日出台
5、的工业固体废物资源综合利用评 第 3 页 共 18 页价管理暂行办法和国家工业固体废物资源综合利用产品目录 为工业固体废物产品化提供法律依据和政策支持(企业可申请暂 予免征环境保护税,以及减免增值税、所得税等相关产业扶持优 惠政策)。对于固体废物与非固体废物判别流程,参见下图:固体废物与非固体废物判别流程图三、动态调整国家危险废物名录是把双刃剑国家危险废物名录 是危险废物监管的重要法律依据, 新固 废法第七十五条保留了由生态环境部会同其他部委制定该名录 的规定,同时增加了“动态调整”机制。也就是说,该名录会根 据客观情况,根据需要随时可能调整。解读:现行有效的是 2016 年版国家危险废物名录
6、 ,共 46 大类 479 种。同时有 16 种列入豁免管理清单,在豁免环节,且符合豁免条 件时,可以按豁免内容实行豁免管理。 2019年 9 月,生态环境部 公开国家危险废物名录 (修订稿) (征求意见稿) ,提出 2016 年版名录实施中主要存在三个问题,一是危险废物类别定义不准 确、范围过大;二是不能完全满足当前危险废物经营许可证管理 需求;三是部分环境风险小的危险废物需要纳入豁免管理。由此 可见,动态调整名录有利于实现危险废物更加精准和科学的管控。但是不得不说,动态调整是把双刃剑,一方面,国家危险废 物名录是生态环境部依据固体废物污染环境防治法的授权 制定,法律属性是部门规章,法治国家
7、中法律规定的内容,应当 具有稳定性和可预测性,动态调整不可避免地带来不确定性,无 论是监管部门还是被监管对象, 皆会在执法和守法中的产生困惑。另一方面,依据刑法条 338条和最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释(法释201629号),危险废物属于污染环境罪中的 “有毒物质”, 动态调整可能会造成司法中的应用问题,与“罪刑法定”为刑法 的基本原则,法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚,动态 调整的程序和法律适用大概需要再出台系列政策细化或者打补丁 了,否则将不可避免造成障碍和争议。四、完善法律责任,罚款最高 500万提升了 10倍到20倍第一,新固废法对“
8、第八章法律责任”进行了扩充完善, 罚款金额明显提高,罚款上限达到五百万元。例如第一百零八条 第二款,擅自倾倒、堆放、丢弃、遗撒城镇污水处理设施产生的 污泥和处理处置后的污泥的,造成严重后果的,处二百万元以上 五百万元以下的罚款;第二,新增违法行为的处罚责任。例如第一百零二条第一款第八项,未建立固体废物管理台账并如实记录的处以五万元以上二 十万元以下罚款;第三,新增对违法排放固废的行为,实施按日连续处罚(第一百一-九条);第四,新增对擅自倾倒等造成严重后果、在生态红线或基本农 田建立固危废处置设施、将危废提供给无资质的第三方、无证处 置危废、擅自转移危废及未采取防范措施造成严重后果的,实施 行政
9、拘留措施(第一百二十条)。解读:新固废法规定了更为详细、更为完善的法律责任,除了提 升既有制度的处罚额度、增加了处罚措施,也结合了近几年频发 的非法倾倒污泥、危险废物污染案件,设定了更为具体的法律责 任,与权力、义务的匹配度明显提升,例如上文提到的非法倾倒 污泥的违法责任、产废单位未履行信息公开的违法责任。同时, 也结合当前国家生活垃圾分类制度制定推行的形势和外卖、快递 等行业商品过度包装的问题,规定了原则性条款和法律责任。总 体而言,新固废法有助于通过责任的精准性、靶向性和全程 跟踪特性防止企业逃避固体废物污染防治的法定义务,可以说实 现了严惩重处的立法选择。然而,立法需与社会发展的水平和阶
10、 段相匹配, 某种程度上讲, 一些条款的处罚规定或许过于 “严苛”:第一,部分法律责任规定与当前优化营商环境、疫情防控期间 复工复产的形势不符。由于近年来威慑型环境执法模式在一定程 度上既没有实现产业转型的效果,也挫伤企业环境守法和发展经 济的积极性。因此,各地为优化营商环境,先后出台“轻微违法 行为不罚”、“首错不罚”的政策。但例如新固废法第一百 第 7 页 共 18 页一十二条第一款第一项规定,若企业不存在其他相关违法行为, 仅因无心之失未设置危险废物识别标志的, 则可能被处罚 100 万, 这一行为企业完全可以当场整改。另外,若地方执法中将这一违 法行为认定为轻微违法行为则可能违反上位法规定,司法审查中 可能涉嫌行政行为违法。第二,罚款额度的设置未充分考虑当前经济发展水平和违法企 业的支付能力。新固废法规定的法律责任,与 2016 年固废 法相比,罚款额度提升十倍至二十倍。地方生态环境部门仅能 在法律规定的幅度范围内行使自由裁量权,然而我国幅员辽阔, 各地经济发展水平差异较大,多数小企业年利润不及十万,若罚 款超出违法企业支付能力,即使下达处罚决定,也无法落实和执 行。行政处罚罚款的最终目的是“打蛇七寸”,打到其痛处,以 充分起到威慑作用,而并非让违法企业无法存续。第三,罚款额度仍未体现过罚相当原则。在大幅提升违法行为 的处罚力度时,也应当充分考虑违法企业的违
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