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文档简介

1、执行异议复议申请书复议申请人:明天,男, 复议被申请人:王大夏,男, 复议被申请人:何为,男, 复议被申请人:苹果,女, 复议被申请人:鸭梨,女,复议请求: 依法撤销江西省某区人民法院作出的( 2008)字第 21 号、第 22 号执行裁定书。复议理由:一、原审法院作出裁定时适用 中华人民共和国民事诉讼法 第 202 条是错误的,应该适用第 204 条的法律规定。中华人民共和国民事诉讼法第 202 条规定:“当事人、利害 关系人认为执行行为违反法律规定的, 可以向负责执行的人民法院提 出书面异议。 当事人、利害关系人提出书面异议的, 人民法院应当自 收到书面异议之日起十五日内审查, 理由成立的

2、,裁定撤销或者改正; 理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以 自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 ”这是对“当 事人、利害关系人”对执行异议的规定。而第 204 条规定:“执行过 程中,案外人对执行标的提出书面异议的, 人民法院应当自收到书面 异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行; 理由不成立的, 裁定驳回。 案外人、当事人对裁定不服, 认为原判决、 裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以 自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 ”这是对 “案外人” 对执行异议的规定。本案中,复议申请人作为执行程序中的案外人

3、, 原审法院作出执行异议裁定时,应适用民诉法第 204 条的法律规定。二、原审法院认为复议被申请人何为、 苹果案件与复议被申请人 王大夏案件在诉讼保全程序上合法有效,是错误的。首先,根据民事诉讼法执行程序解释第 1 条规定:“申请执 行人向被执行人的财产所在地人民法院申请执行的, 应当提供该人民 法院辖区有可供执行财产的证明材料。 ”在这二案件中,申请执行人 均未提供相关证据材料证明被执行人鸭梨在复议申请人处有可供执 行的财产。其次,这二案件的被执行人是鸭梨, 而鸭梨及其夫艾小林在复议 申请人处均无债权。 复议申请人既无能力也无义务协助法院执行二案 件。而原审法院却将这二案件的协助执行通知书均

4、向复议申请人送 达,并采取了非正当的手段让复议申请人在 2007年8月 9日的送达 回证上签字。仅从程序上说, 原审法院在这二案件的诉讼保全措施上 是不合法的。再次,纵使复议被申请人鸭梨在永兴矿业具有债权, 原审法院也 不应该向复议申请人送达协助执行通知书。早在 2006年 8月 14 日, 永兴矿业已将法定代表人由“艾小林”变更为“平民” 。因此,原审 法院应该向当时作为永兴矿业法定代表人的平民送达协助执行通知 书。综上所述,原审法院认为, 复议被申请人何为、 苹果案件与复议 被申请人王大夏案件在诉讼保全程序上合法有效,是完全错误的。三、原审法院认为复议被申请人鸭梨在复议申请人处享有债权,

5、事情不清、证据不足。首先,复议被申请人鸭梨在永兴矿业并无股份。 在工商行政管理 局的登记管理档案中, 从来没有一份合法有效的材料能显示复议申请 人在永兴矿业享有股份。其次,复议申请人是从平民处收购永兴矿业的股份, 而并不是从 复议被申请人鸭梨处收购的。 原审法院仅以复议申请人在调查笔录中 认可的“该矿是以平民的名义转让给明天的,全部转让款为 800000 元,明天已支付 400000元,还有 400000元于 2007年 12月 31日付 清”来认定复议被申请人鸭梨在复议申请人处享有债权, 这一认定缺 乏事实与法律依据。 在调查笔录中, 仅能显示复议申请人从平民处收 购永兴矿业的股份,至于该股份是否为复议被申请人鸭梨以“平民” 的名义在永兴矿业的,并无证据予以证明。因此,从法律事实上讲, 复议申请人收购的永兴矿业股份即为平民所有, 并非复议被申请人鸭 梨所有。原审法院认定复议被申请人鸭梨在复议申请人处具有债权, 与事实不符,于法无据。综上,原审法院认为复议被申请人在复议申请人处享有债权事实 不清,证据不足。在采取诉讼保全措施过程中,程序不合法,适用法 律错误。因此,原审法院作出的( 2008)字第 21 号、第 22号执行裁 定书是

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