.管理层收购（MBO）存在的问题及对策：国内研究综述

1、 管理层收购MBO存在的问题及对策：国内研究综述 内容提要：关于MBO的作用与问题，学者们存在分歧，国外理论可分为“效率提高论和“财富转移论两派。在国内，MBO实践尚处于起步阶段，但已出现诸多问题:收购主体的法律地位不明确；管理层的非市场化障碍；融资渠道狭窄；MBO收购过程中定价不公正、操作过程不透明；MBO的股票来源和股票变现渠道不畅通；实施MBO涉及产权变革难题；MBO也产生内部人控制的新问题。要进一步完善和开展MBO，还必须修订相关法规政策、加强公司治理结构的监管、完善市场环境。 关键词管理层收购MBO问题对策 ASummaryoftheProblemsandTreasuresonMBO

2、inChina Abstract:Inwesterncountries,MBOhasbeenusedextensively.AccordingtotheargumentaboutMBO,wecandivideMBOtheoryinto“theefficiencyincreasetheoryand“thewealthytransfertheory.InChina,MBOisjustatitsstartingstage,butallkindsofquestionshasappeared:(1)thelegalstatusofpurchasingsubjectisindeterminate;(2)t

3、hemanagementisnotbeformedthroughmarketcompetition;(3)thefinancingchannelisnarrow;(4)thepriceofimplementingMBOisunfair;(5)theoperatingcourseisopaque;(6)thechannelofstocksourceandstockturningintothecashisunblocked.(7)implementingMBOusuallyshoulderthetaskofdefiningpropertyright;(8)producingthenewproble

4、maboutinsidepeoplecontrolling.PerfectinganddevelopingMBOfurtherneedtomakeupspecialimplementingrulesandregulationsaboutMBO,supervisethecorporationstructures,andperfectmarketconditions. keywords:ManagementBuyouts，Questions，Countermeasure 一、MBO的相关理论回忆 管理层收购ManagementBuy-outs，MBO是目标公司的管理层利用借贷所融资本购置本公司的股

5、份，从而改变公司的所有权结构或控制权结构，进而通过重组目标公司，实现预期收益的并购行为。由于收购中运用了大量负债融资，也即利用了财务杠杆方式，所以说管理层收购是杠杆收购(LBO,LeveragedBuyouts)的一种。 MBO由于能把公司的开展和管理层利益紧密联系在一起，从而一定程度上起到了鼓励内部人积极性、降低代理本钱、改善企业经营状况等的作用。即便如此，学者们对MBO所产生的鼓励作用仍然有着较大的争议。这大体上可概括为两派观点： 1、效率提高论theEfficiencyIncreaseTheory 效率论是MBO的主流理论。其中具有代表性的是：1代理本钱说。Jensen1986、1989

6、著名的自由现金流量假说FreeCashFlowHypothesis，FCFH认为，通过高的杠杆率增加债务，可以迫使成熟企业中过多的自由现金流被用于归还债务。定期偿债约束了经理人，减少了经理人支配自由现金的权力。同时，支付债务、破产的压力也会迫使管理层提高效率，高负债因此成为降低管理层代理本钱的控制手段。2防御剥夺说。AlchianandWoodward(1987)认为，MBO是管理层实现自我利益、防止专用投资被侵占的有效手段。“在那些管理人员更易受到剥削，同时企业资产不具有可塑性，因而允许较大的负债的企业及行业，将会发生杠杆收购J·弗雷德·威斯通，1998。他们认为，MBO

7、是管理层为改变与奉献不相称的报酬体系而进行自我付酬的安排，其后发生的绩效改善那么是管理层得到与其奉献接近的强大股权鼓励的结果。3企业家精神说。MBO进入欧洲后有了一些新特点，对此，MikeWright(2001)等提出企业家精神说。他们认为，由于风险投资机构的参加，企业家精神得以培育，两者的合力创造了MBO的收益。 2财富转移论theWealthyTransferTheory 上一页1234下一页 财富转移论是既有MBO理论中的非主流理论。该派的观点认为，MBO后的企业绩效上升，尤其是管理层的股权溢价，只不过代表着财富从其他利害关系人，如股东、债权人、职工、政府税收等，向管理层的转移。MBO只

8、不过是转换企业的资本结构，通过高财务杠杆将企业的稳定现金流压榨支付给新债权人、MBO投资者和管理层。并且管理层本身在企业控制上占有优势，他们可以采取多种手段降低企业价值、进而降低交易价格，损害利害关系人的利益。避税理论是财富转移说中最重要的主张。Lowenstein1985认为，MBO的目的就是获取避税收益，MBO的绩效，包括利息支出和管理层的股权收益，都来源于避税所得。 效率提高说和财富转移说分别MBO的绩效源泉作出了完全不同的解释，二者互不兼容，因此也导致了不同的政策判断，效率提高派认为应鼓励开展MBO，财富转移派那么主张抑制MBO的开展。不过上述MBO理论根本上是在成熟市场经济的实践中得

9、出。 MBO在我国已走过近3年历程，由最初的仅仅法人股转让开展到后来的国家股转让与法人股转让并举，其实施方式由最初的协议转让法人股开展得更加多元化，其内涵和外延也随着我国资本市场的不断成熟和经济体制的不断完善而变得更加成熟。当然目前MBO在中国仍处于试点阶段，其实践存在着不标准的现象。 由于中外市场环境的不同，我国MBO显现出一些不同于既有理论的特点，在现有理论中找不到相应的解释。从两种截然不同的理论中，我们当然认为企业实施MBO后绩效的提高来自效率提高而非财富转移才是我们的目的。2003年3月，财政部发文，“采取管理层收购包括上市和非上市公司的行为予以暂停受理和审批。这至少意味着：我国MBO

10、实践过程中还存在着各种各样的问题，或者说我国目前的MBO更多的属于财富转移型，如何发现和解决这些问题，使得我国MBO趋向效率提高型，到达社会福利最大化,这才是我们日后应注意的。 二、MBO在我国的实践及存在的问题 1收购主体的法律地位不明确 从国外MBO实践来看，管理层收购前必须注册成立一家或者多家新公司作为收购目标公司的主体，然后以新公司为主体对外负债融资，以获取购置股权所需要的巨额资金。这种新公司一般称之为“壳公司。陈先勇2003指出，此类“壳公司在我国所遇到的法律障碍有：其一，我国法律是否允许此类公司存在没有规定；其二，根据?公司法?第12条规定：对外投资累计投资额不得超过公司净资产的5

11、0%，但在已发生的MBO案例中，有些公司对外投资额远远超过了这一比例；其三，通过设立壳公司将面临双重征税问题。一方面股权变现会产生公司所得税问题，而将收益分配给个人股东时又会产生个人所得税问题。另外，在我国收购案例中也有采用职工持股会的做法，而以职工持股会作为MBO主体不受法律支持，法律规定职工持股会的性质是社团法人，不能从事投资等赢利性活动，在这种情况下有些公司采取的变通做法是通过员工与名义出资人签定委托持股协议来界定权利义务关系，从而到达收购的目的，但这种代理关系在法律上如何支持，还没有一个明确的解释。 2.管理层的非市场化障碍 反对者认为，我国国有企业的管理层往往由上级行政部门指派，并非

12、在市场竞争中涌现，他们在收购中可得到超过一般投资者、普通职工的大量股权，从而在未来可获得巨额财富这一事实与“公平原那么相悖；而且收购后的企业面临的风险巨大，不但有及时偿债的财务风险，还有所有权和经营权集中所带来的公司治理结构风险，即内部人控制问题更加严重等问题；同时，由于管理层没有经过市场的锻炼、筛选，可以预计实施MBO后的国有企业的经营状况难以出现预期的效果，可能有悖实施MBO的初衷。所以，在国有企业实施管理层收购，管理层本身就是一个有争议的阶层孙泽蕤，2001。 3融资渠道狭窄 管理层收购是杠杆收购的一种，收购的大局部资金并非管理层的自有资金，在一个典型的管理层收购中，银行贷款大约占50%

13、，夹层资本垃圾债券融资等约30%，而自有资本约占20%甚至更少，但这样的融资方案在目前的中国较难实施。 上一页1234下一页 1我国资本市场不兴旺。尽管近年来我国资本市场有了进一步的开展，但从整体来说，我国证券业发育还未成熟，股票、债券市场规模较小，融资工具、品种较少，融资渠道不畅，造成资本稀缺。因此在一个不兴旺的资本市场上筹集杠杆收购所需的巨额资金通常是没保证的。2我国投资银行开展滞后。目前我国投资银行业务主要由证券公司、财务咨询公司等充任，与西方真正意义上的投资银行相比规模较小，从业经验欠缺，专业人才缺乏，行为不标准，难以发挥投资银行应有的功能。3我国的信用制度体系尚未建立，个人融资的难度

14、较大。因此与国外主要依赖外部资金相比，我国收购融资的一个主要特征就更多地依靠内部资金，但这并非由于管理层本身有足够的支付能力，在融资渠道狭窄的情况下，只能说明当事人在融资过程中存在违规操作。如果不解决有效融资问题，管理层收购的开展将会受到很大制约韩天放2003。 在实际中操作中，由于缺乏资金，管理层不得已而通过虚假出资等手段发起成立“壳公司，以求蒙混过关，或者上市公司管理层通过寻找某些合法或非法的私募实业基金，以基金或投资公司名义出资。陈新2003指出，这不仅为将来埋下可能的法律隐患，也可能带来重复纳税的问题。 4我国实施MBO收购定价不公正 标准意义上的管理层收购是一种市场行为，收购价格由双

15、方进行谈判确定，但在中国，一方面是股票市场不能正确反映企业价值；另一方面国有公司所有者缺位形成的内部人控制很难保证转让价格的公正、合理性。我国往往由管理层和所有者的代表政府达成高度默契，采用私下交易的方式，定价标准模糊张德亮等，2002。常见的是上市公司管理层收购价格大局部低于公司股票的每股净资产参见表1，而此收购价格与目标公司的价值是否相关？这其中存在很大的疑问。收购价格的上下并非问题的关键，而是如果没有以市场化方式定价，又无对目前定价方式的必要监督和制衡机制，此价格就缺乏公正性。刘纪鹏2003认为，“MBO过程中最大的障碍是低价购置国有股，然后高价套现，从而在目标公司为国有企业时，将导致国

16、有资产的大量流失。 表1局部实施MBO的上市公司的收购价 代码股票名称收购时每股净资产MBO每股转让价 000055深方大3.453.08-3.28 600089特变电工3.381.24-3.1 000973佛塑股份3.182.96 600257洞庭水殖5.845.75 资料来源：根据数码证券网十大管理层收购股一览表有关资料统计。 5操作过程不透明 在国外，MBO整个过程都是公开的。刘衡郁2003等认为，我国MBO实施过程中，操作不透明是存在的一大问题。其中的原因一是我国针对MBO的法律法规尚未出台，二是尤其当目标公司为国有企业时，还会涉及一些政治因素，当地政府的刻意安排在MBO中有较大作用，

17、所以目前上市公司在MBO具体操作过程中，收购价格定价依据、资金来源和后续方案等重要内容的信息披露不透明，只在后来一纸公告宣布非流通股转让的既成事实。 以TCL集团实施管理层收购为例。在改制前，惠州市政府控股比例为58%，改制后降为40.97%，除了卖给南太的6%外，还剩下的11.03%哪去了？公开信息中未做任何披露。还有宇通客车收购案例中，收购公司上海宇通创业投资注册资本1.2亿元左右，出资者是23个自然人，而收购资金高达1.5亿元左右，由23人承当1亿多元的收购资金是不现实的，但资金来源如何未见公布。 6管理层收购的股票来源和股票变现渠道不畅 由于中国的公司法对股份回购进行了比拟严格的限制，

18、所以在国有产权占主体的股份公司中，国有大股东出售一局部股票作为MBO的股票来源就成为一种很重要的形式，但有关国有股减持的政策却久未出台，因此MBO的股票来源大受限制。另外，在我国实施管理层收购的目的在于使管理层的利益能够与公司股东的利益紧密结合起来，故一般都规定，在管理者的任职期间不允许转让所持股票。如果管理者劳动合同未满就离开公司，或因其他原因未能为公司正常效劳，或正常离职退休时，管理者的权益将受到相应的制约。如果管理层受让的是国有股或法人股，这局部股票的转让与流通在现阶段还受到较大的限制，这样就会给管理层收购的价值实现设置障碍，从而影响收购的效果。同时，没有流动性较强的产权交易市场，也很难

19、吸引其他投资者对管理层融资的支持。因此，杜志艳2002的观点是，国有企业不宜推行MBO。刘纪鹏2003认为，在全流通问题解决之前，应终止国有股和国有法人股以MBO方式向上市公司管理层转让。 上一页1234下一页 7MBO实施过程中涉及产权变革难题 国外的MBO是在明晰的产权关系框架内发生的所有权、控制权转移，是对建立在所有权和经营权两权别离根底上的现代企业制度的一次批判性继承，意在解决代理本钱过大和管理低效问题。而我国实施的MBO带有明显的中国特色，而且赋予了MBO一个特殊的功能，即希望通过MBO，使企业尤其是国有企业到达产权明晰、有效鼓励的根本目标。在实施过程中，又可具体分为两种情况：一是国

20、有企业和集体企业改制中的明晰产权。我国大多数集体企业在建立初期产权归属不清，需要厘清产权，同时国有企业中的“所有者缺位产权关系也难以形成有效的鼓励、约束机制，因此在现有政策环境下，通过管理层收购让国有资产或集体资产退出，不失为一种方法；二是上市公司的管理层收购与“国有股减持相结合，通过国有股减持，使国有资产作战略性调整，而且也有利于标准上市公司治理结构。在国有股不能上市流通时，MBO还被认为可为国有资本的退出提供了新途径。 这种愿望是很好的。但是，我国的企业大量股权是国家所有，在产权交易过程中，孙泽蕤2002指出，对国有产权存在弱化的维权主体与相应的维权行为。且由于国有企业的增值大多与企业经营者相联系，因此国有企业的经营者有动力也有能力在产权交易中占有优势地位，利用产权交易市场的不完善,获得高额收益。从目前国内的MBO案例中看，与国外整合公司资源、提高企业效率的目标相比，国内MBO收购动机根本上定位于明晰产权、国有股减持和有效鼓励。这种操作思路，由于过于重视通过MBO调整产权结构,为管理层或内部员工争取利益,而对MBO以后的业务重组工作没有提到战略的高度，也不利于企业的可持续开展姚铮等，2002。而且，在市场化程度较低的状况下，这为管理层在产权交易中的“寻租行为打下了伏笔。孙泽蕤认为，只要存在非完全产权主体，涉及它的产权交易就极有可能是非完全经济意义的交易。 8产生内部