论公司章程的变更

1、论公司章程的变更摘要公司章程也因此被誉为"公司之宪章"。公司章程问题波及公司的各个方面，为了保障公司的稳定和维护公司章程的权威性，公司章程一经制定不得随意变更。但是顺应环境的变化公司章程变更也是必须的。本文首先接待了公司章程及其变更概念，接着分析了公司章程变更的原因，在此根底上文章分析了公司章程变更的限制，最后文章结合我国新公司法的规定简要的探讨了我国新公司法关于公司章程变更存在的问题，认为进一步完善是在必行。关键词：公司章程变更原因限制目录摘要1引言3一、公司章程及其变更的概念3一公司章程及其特征3二公司章程的变更4二、公司章程变更的原因5一法律法规的变化要求变更公司章程

2、5二公司的自身情况发生重要变化需要变更公司章程6三客观形势发生变化需要变更公司章程6三、公司章程变更的限制6一公司章程变更不得违背公序良俗7二不能违背法律的强制性规定7三不得损害股东的成员权7四不得损害债权人的利益8五公司章程变更必须遵循法定程序9结语11参考文献12引言公司是市场经济中自主经营同时又受到行政、法律调控的经济实体，具有其自身特定的经营方向和目标。因此实践当中，公司的成立与运作一方面要受公司立法的规制和调整，另一方面那么更离不开公司参与者的自主决策和行为。作为公司参与者集体意思表示载体的公司章程必然要在公司设立、运作过程中充当极其重要的角色。公司章程也因此被誉为"公司之

3、宪章"。公司章程问题几乎波及公司的各个方面，公司章程完全体现了公司法的内容。公司章程变更是有关公司章程的一个重要内容，各国公司法通常设专章或者专节加以具体规定。我国公司法对公司章程变更也作了明确规定。由于公司章程波及内容较多，本文仅就公司章程的有关问题作一番探讨。一、公司章程及其变更的概念公司章程是公司法中一项十分重要的法律实例，公司章程是公司必备实例，波及公司各方的重大权利义务。一公司章程及其特征公司章程，是指公司必备的规定公司组织与活动的根本规那么的书面实例，是全体股东共同一致的意思表示。它规定公司设立的目的与经营范围、组织原那么与机构、活动方式等根本问题，是公司股东赖以组合、登

4、记注册部门赖以核准登记、债权人及其他社会公众赖以了解公司的根本依据。从特征方面来看，司章程并不是一般的行政实例，它具有鲜明的法律特征，主要是：(1)法定性。公司章程的制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定。这就是章程地位的法定性。同时章程一旦获得登记便发生法律效力，是约束投资者之间以及与经营管理者权利义务的根据，也是投资者对经营者进行监督、起诉的法律依据。在特定情况下对第三人也有效力。2公开性。公司章程不是秘密实例，公司章程记载的所有内容都是可以为公众所知悉的。主要体现在：公司章程必须经登记。在公司日常经营时，股东有权查阅公司章程。公司章程是公司公开发行股票或者公司债券时必须披露的实例之一。

5、3自治性。公司章程是公司的自治规那么，是公司的行为标准，对特定公司的权利能力和行为能力均有重要影响。强调了公司章程的对内效力，即对公司、股东和董事、监事、经理具有约束力。违反公司章程，表现为对内部自治规那么的违反，当然应当承当相应的责任，甚至是法律责任。二公司章程的变更公司章程一经制定非经法定程序不得随意变更。这是由公司的团体性及其章程的涉他性所决定的。公司章程不能朝令夕改，破坏其预期性，公司是有方案发展的。但是由于客观情况的复杂性以及未来发展的不确定性，在一定情形下，如社会外部情况、公司内部情况的变化,致使继续执行公司章程遇到困难,此时公司应该并且可以依法对章程的内容与条款作出增加、删减、改

6、变等书面变更。为此，现代各国公司法均允许公司在遵守法定条件和程序的情况下对其章程作出变更。关于公司章程变更的概念有形式意义上的变更和实质意义上的变更。日本学者认为，"章程规定公司组织活动的基本原那么，对其实质内容加以变更的，就是章程的变更。抄写于新的纸面上或横竖书体的变更等书面上的变更，如果未变更章程内容，就不是章程的变更。"台湾学者认为，"变更章程，谓变更为公司组织及活动之基本规那么之实质意义之章程，而非变更记载该基本规那么之书面之形式意义之章程。因此，变更章程原那么上只须经股东会之决议即发生效力。固然，章程一经变更，那么记载章程之书面亦须随之更正，然此乃变更章

7、程生效后之程序而已."从上述观点来看，日本、我国台湾地区及韩国学者(通说)认为，公司章程的变更是指实质意义上内容的变更，而不是指形式意义上书面形式的变更。形式意义上的公司章程变更，是指改变记载公司章程内容的书面形式的行为，即按照已经变更的公司章程决议内容对原公司章程进行书面上修正的行为。我国学者还从实质和形式两个方面对"公司章程变更"的概念进行了界定，如，"章程的修改也称章程的变更，是指对公司章程所记载的内容予以删除、追加、修订和更改。公司章程的修改，实质上是对公司组织要素和结构的更改，在法律形式上那么表现为登记注册事项的更改。"本文所讨论的公

8、司章程变更，是指实质意义上的公司章程变更，是指依法有权对公司章程进行变更的主体，依照法律规定的程序，对公司章程所规定的波及公司组织及其活动的基本规那么等实质内容进行增添、删除、修订和重新制订。二、公司章程变更的原因为了保障公司的稳定和维护公司章程的权威性，公司章程一经制定不得随意变更。而政治、经济等因素的变化，可能会对公司的经营产生影响，公司如果能及时顺应环境的变化将有助于经营和发展。公司可以根据具体情况及时调整自己的经营方针，变更公司章程的有关内容，以适应市场情况的变化。否那么固定僵化的公司章程不但不会促进公司的发展，反而束缚和妨碍了公司发展的进程。世界上许多国家对"公司章程变更&

9、quot;都作了明文规定。公司章程变更的原因主要是：一法律法规的变化要求变更公司章程法律法规是公司章程制定和变更的依据之一。公司章程的内容如果与新制定的法律或者与法律修改后的规定不相合乎，则可能会带来公司章程的变更。以股东的知情权为例，2008年新公司法第34条规定：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。而旧公司法第32条对股东知情权的规定那么是：股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。相比拟于旧公司法，股东的知情权范围进一步扩大。则建立于旧公司法根底上的公司章程就不能满足股东知情权的要求，为此需要对公司章程进行变更。法律、行政法规或者

10、规章制定和修改后，公司章程规定的事项如果与制定和修改后的法律、行政法规或者规章的规定相抵触的，应当变更公司章程。二公司的自身情况发生重要变化需要变更公司章程由于经营发展变化，有时需要公司形态进行变更，比方有限责任公司变更股份有限公司、或者股份有公司在合乎一定条件下变更为有限责任公司的重整、破产等情况而变更公司章程。三客观形势发生变化需要变更公司章程由于公司章程所记载的事项发生变化而变更公司章程。公司客观情势发生变化，可能带来章程所记载事项的变化，需要变更公司章程。而对于所变更的章程记载的事项属于绝对必要记载事项、相对必要记载事项或者任意记载事项那么没有限制要求，即所变更的公司章程条款的内容可能

11、是公司章程的绝对必要记载事项、相对必要记载事项或者任意记载事项。公司章程变更的范围很广泛，可以包括公司名称和住所、经营范围、经营场所、法定代表人、经营方式、注册资金、经营期限、增减资本等事项。三、公司章程变更的限制公司章程是公司最重要的实例，是公司设立的要件之一，是公司对外的信誉证明，也是国家对公司实施监管的重要依据。公司章程具有十分重要的地位。公司章程生效后,由于社会外部情况、公司内部情况的变化,致使继续执行公司章程遇到困难,此时需要公司对其公司章程进行变更。但是公司章程是公司的内部基本法,随意变更公司章程,可能损害少数股东权利，也可能损害社会利益。任何自由都不是绝对的，都是在一定范围内的自

12、由，公司章程的变更业必须受到一定的限制。为了避免公司章程变更侵害股东利益，为了维护社会利益等。各国公司法都对公司章程变更进行了严格规制。公司章程变更的限制主要是：一公司章程变更不得违背公序良俗公序，指公共秩序，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序；良俗，指善良风俗，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德。公序良俗指有关主体的行为应当遵守公共秩序，合乎善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。公司章程变更不得违背公序良俗是公司章程变更必须遵循的原那么。我国台湾地区公司法规定："公司只须不违反强行法规、公序良俗、股份有限公司之本质、股东平等原那么及不侵害股东之固有权，得

13、随时变更章程之内容"。英国公司法规定，公司细那么之修改须合乎公司法和其他有关法令的规定，并应受习惯法的约束。二不能违背法律的强制性规定从法律效力级别的上下来看，公司章程制定和变更的依据是公司法等法律和行政法规，公司章程的效力低于法律法规。因而公司章程变更不得违背法律法规的禁止性规定，不能与法律法规相抵触，否那么公司章程变更的内容无效。各国法律一般规定了股东大会依法修改公司章程，包括实体合法和程序合法。在公司法中，关于公司章程内容中具有一些"绝对应载事项"，比方公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东的或者名称、股东的权利和义务等等，公司法理论,如果不记载上

14、述事项,或者上述事项中任何一项记载不合法,则整个章程无效。因此,公司章程的修改不得删除绝对应载事项,并且修改后的绝对应载事项中的每一项内容都必须合法。三不得损害股东的成员权这不但是制定公司章程需要恪守的，而且也是修改公司章程是需要遵循的原那么。公司章程对公司内部关系和经营行为的调整，始终以股东利益爱护为中心。在公司法实践中，控制股东通过操纵股东会或其它途径来变更公司章程，从而侵犯少数股东利益案件的不断发生，这表明进行公司章程变更爱护股东的利益具有重要意义。公司章程的变更不论是积极的变更还是消极的变更，都有可能侵犯股东权益。所谓积极变更使股东利益受损。即通过修改公司章程的作为，使股东的利益受到损

15、害。所谓消极变更也会使股东利益受损，即公司章程应当修改的时候，公司董事会不是积极地召开股东会修改公司章程，而是消极的不作为，从而损害股东和公司的利益。商法不允许一方的获利建立在他方利益受损的根底上，否那么违背商法公平理念。公司章程的变更不能损害股东利益。这包含两个方面，一是大多数原那么，二是少数股东爱护原那么。股东利益最大化是公司的根本目的。大多数原那么指章程修改作出决议必须经多数表决权通过。章程的修改体现和爱护占多数股份的股东利益，可以激发人们的投资热情。少数股东利益爱护原那么指章程的变更应考虑爱护少数股东的利益。比方：股东对股东会作出修改公司章程的决议投反对票时，该股东可以请求公司收购其股

16、份；股东对股东会违法修改公司章程的行为，可以诉请法院确认公司章程无效。在实践中，损害股东成员权往往就是通过修改公司章程给股东增加设定新义务。一些国家或者地区的公司法明确规定，修改公司章程不能增加股东新义务。如我国澳门商法典第260条第2款规定:"如章程之修改引致股东增加出资时，该要求仅对明示同意增加出资之股东有约束力。"德国有限责任公司法第53条第3款规定:"只有经全体参股股东同意，方可对增加股东的依照公司合同必须承当的给付作出决议。"四不得歹意损害公司的整体利益公司行使变更章程的权利，应当是善意地为了公司的整体利益。如果公司变更章程的行为出于歹意，不是

17、为了公司的整体利益，那么变更章程的行为无效，对公司和股东不产生法律效力。公司章程变更是否有利于公司的整体利益，应当根据客观的具体情况来看。公司章程的变更如果对公司某些股东造成了不利影响，但只要此种变更行为对公司的整体利益有好处，就应当予以支持。但是对于什么是"善意的"及"为了公司的整体利益"，在认定方面也存在不同的认识。在审判实践中，这属于人民法院行使自由裁量权范围。当然，在条件许可时候，可以在立法中或者在司法解释中对其进行具体界定。五不得损害债权人的利益公司章程变更如果波及变更公司形式、公司分立、合并、减资等情况可能会影响公司的偿债能力，损害债权人的合

18、法利益。许多国家公司法都规定公司章程变更时不得损害债权人的利益。债权人可以对公司章程变更提出异议或者抗辩。"在商事交易中务必兼顾他人利益和社会公共利益，在与他人利益和社会公共利益的平衡中实现自己的利益。"不得损害债权人利益主要之要求：公司章程变更前的通知义务、公司章程异议登记制度以及公司章程变更之后的登记制度。公司章程变更前的通知义务指股东大会的决议事项会引起公司章程修改，公司应尽快通知债权人。我国新公司法第174条规定："公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权

19、人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。"我国新公司法第205条规条："公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改过，对公司处以一万元以上十万元下列的罚款。"公司章程变更之后的登记制度指公司章程的有关事项变更后，应当向工商登记机关申请变更登记。经过登记的公司章程更有效力，也更有利于对公司股东的爱护。六公司章程变更必须遵循法定程序公司章程变更必须遵循法定的步骤、方式和办法，即必须遵循法定的程序。公司章程的变更程序，对公司章程的变更行为进行时

20、时规制与引导，防止恣意，保证章程变更的效率性和民主性。公司章程的变更程序大体可以分为下列几个步骤：1提议修改公司章程由谁来提出公司章程变更的议案，以发起对公司章程进行变更的程序，这是进行变更的前提。按照香港公司法的规定，只有两类人士可以提出，第一类，持有总额不少于百分之五的公司已发行股本面值或任何类别股本面值的人，或如公司并非股份有限公司，那么公司成员中不少于百分之五的成员；或者第二类，持有不少于百分之五的公司债权证的人，而该等债权证具有赋予持有人反对修改公司宗旨的权力。我国公司法规定，公司章程变更一般由董事会提出修改倡议，如果董事会怠于提出修改公司章程的提议，股东可以提出修改提议。并且在董事

21、会不主持和召集股东大会情况下，股东可以自行召集和主持临时股东大会。2将修改公司章程的提议通知股东不同国家和地区对公司章程变更议案的通知内容有不同的规定。一般来说，均应在通知中记载变更章程的议案要点。韩国公司法对于股份公司和有限公司作了不同的规定，即股份公司应在通知中记载变更章程的议案要点，而有限公司不需要在通知中记载。3、进行公司章程变更的决议公司章程变更的权利主体，即谁有权变更公司章程。许多国家公司法都规定由股东(大)会行使公司章程变更权。有权对公司章程之修改议决;但法律另有规定者除外。"我国台湾公司法第277条第1项规定，公司非经股东会之决议，不得变更章程。"按照该条规

22、定，变更章程乃股东会之专属决议事项，故章程不得订定将变更章程委诸其他机关或第三人决定，或订定变更章程之生效系于第三人之同意，违反者，其订定无效。但是台湾公司法同时规定：(股份有限公司)惟章程所载之事项中，有以事实为根底者，假设该事实本身发生变更，章程当然随之变更，而无须埃股东会之决议，如本公司所在地因行政区域之变更而变更之场合属之。又因法令之修改致章程之内容当然变更或失效者，亦同。"可见，我国台湾地区公司法均规定，由于客观事实的改变而引起公司章程本身内容发生变更时，不需要股东会决议即可自动变更。我国公司法那么根据不同情况，对公司章程变更的决定作了不同规定。一般情况下，公司章程变更应当

23、由股东会议来决定，但是，有些情况下公司章程修改并不需要股东会决议。比方有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程。对公司章程的此项修改不需要再由股东会表决。4、公司章程变更的审批公司章程变更的审批不是绝对必要程序，只有依照法律规定属于必须审批的事项时，才需要经过政府主管机关的批准。德国股份公司法第181条第1款规定:"章程的修改需经国家批准的，在申报时还应附有国家批准证书。"我国公司法等法律、行政法规和规章对此作了相应的规定。根据我国公司法等法律、行政法规和规章的规定，公司章程变更的内容依法属于必须经过审批的事项时

24、，须经政府主管机关批准。5、公司章程变更的登记和公告公司章程变更波及依法需要登记的事项，报公司登记机关核准，比方经营范围是章程必须记载事项，经营范围的重大变化，应当予以登记，办理变更登记;未波及需要登记的事项，送公司登记机关备案。波及按其内容依法应当予以公告的，应当依法公告变更后的公司章程。结语公司是近现代历史上迅速崛起的一股势不可挡的经济力量和社会力量，在各国政治经济生活中扮演者愈发重要的角色。公司章程作为公司的宪法性实例，具有最高的法律效力，其内容波及各方面，贯通公司的设立、运作、经营管理等过程。在特定情形下，适应环境的变化进行章程变更是公司发展所必须的。我国新公司法对对公司章程的变更也作

25、了规定，我国有限责任公司修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司修改公司章程的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。我国公司法还规定了公司章程是申请设立登记必须报送的实例之一。因此，公司章程经修改变更内容之后，也必须办理相应的变更登记，否那么，不得以其变更反抗第三人，这是章程变更的对外效力。至于变更章程的对内效力，即对公司、股东、董事、监事、经理而言，除非章程的变更附期限，否那么，变更章程自股东会或者股东大会决议通过后即发生效力。但是我国新公司法关于公司章程的变更也存在不少问题，不仅没有设专章或者专节对公司章程予以规定，而且明确规定公司章程变更的仅是散见于公司法的多个条文之