违反买卖合同的救济方法

1、第一章第一章国际商法导论国际商法导论1 国际商法的概念和渊源国际商法的概念和渊源一、国际商法的概念一、国际商法的概念二、国际商法的渊源二、国际商法的渊源一、国际商法的概念一、国际商法的概念1 1、商法、商法2 2、国际私法、国际私法3 3、国际贸易法、国际贸易法4 4、国际经济法、国际经济法5 5、国际法、国际法6 6、国际商法、国际商法二、国际商法的渊源二、国际商法的渊源1 1国际条约。国际条约。这方面的条约分两种：一种是属于这方面的条约分两种：一种是属于统一实体法规则的国际公约；另一种是属于冲突统一实体法规则的国际公约；另一种是属于冲突法规则的国际公约，如产品责任适用法律公约。法规则的国际

2、公约，如产品责任适用法律公约。条约：双边条约、多边条约、公约；实体法条约、条约：双边条约、多边条约、公约；实体法条约、冲突法条约。冲突法条约。2 2国际贸易惯例。国际贸易惯例。惯例不是法律，但一旦当事人惯例不是法律，但一旦当事人在合同中采用某种惯例，它对合同双方当事人就在合同中采用某种惯例，它对合同双方当事人就有约束力。有约束力。有的国际贸易惯例是地区性的。有的国际贸易惯例是地区性的。3 3国内商法。国内商法。依国际私法规则而适用。依国际私法规则而适用。2 大陆法系和英美法系大陆法系和英美法系一、大陆法系一、大陆法系二、英美法系二、英美法系三、大陆法系和英美法系的区别三、大陆法系和英美法系的区

3、别一、大陆法系一、大陆法系 欧洲大陆、罗马法、公法与私法、法典欧洲大陆、罗马法、公法与私法、法典化、成文法、民法与商法。化、成文法、民法与商法。 公法与私法：公法与私法：私法的适用是非强制性的，私法的适用是非强制性的，可明示排除；公法是强制自动适用的。可明示排除；公法是强制自动适用的。 罗马法：罗马法：罗马法是指罗马奴隶制帝国的罗马法是指罗马奴隶制帝国的全部法律，主要包括从公元前全部法律，主要包括从公元前5世纪罗马世纪罗马最早的成文法从十二铜表法开始，最早的成文法从十二铜表法开始，到公元前到公元前1世纪东罗马帝国皇帝编纂的世纪东罗马帝国皇帝编纂的国法大全为止这一时期的法律。国法大全为止这一时期

4、的法律。二、英美法系二、英美法系英国殖民地、判例法、普通法与衡平法、联邦法与州法。英国殖民地、判例法、普通法与衡平法、联邦法与州法。 普通法：普通法：是一个特定的法律制度，它形成于中世纪的英国，是一个特定的法律制度，它形成于中世纪的英国，后扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区。后扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区。 衡平法：衡平法：是在是在1414世纪英国形成的、旨在补充和匡正普通法的世纪英国形成的、旨在补充和匡正普通法的不完善而发展起来的法律制度。不完善而发展起来的法律制度。 判例法：判例法：是英美法的一个主要特点。它是指一定的法院所作是英美法的一个主要特点。它是指一定的法

5、院所作出的判决理由，对作出此项判决的法院本身以及下级法院日出的判决理由，对作出此项判决的法院本身以及下级法院日后在处理同类案件时具有约束力。后在处理同类案件时具有约束力。 美国法的特点：美国法的特点：依照美国宪法，州的立法权是原则，联邦的依照美国宪法，州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。在联邦的立法范围之内，如银行、国际贸易、立法权是例外。在联邦的立法范围之内，如银行、国际贸易、州际贸易、专利权和联邦税收等方面，各州也有相应的立法州际贸易、专利权和联邦税收等方面，各州也有相应的立法权。权。三、大陆法系和英美法系的区别：三、大陆法系和英美法系的区别：（1 1）大陆法国家，大部分私法具有法典化、

6、）大陆法国家，大部分私法具有法典化、成文化的特点；而在成文化的特点；而在英美法英美法国家中则主要实国家中则主要实行判例法。行判例法。（2 2）大陆法国家受罗马法的影响很深；普通）大陆法国家受罗马法的影响很深；普通法国家虽然也在一定程度上受罗马法的影响，法国家虽然也在一定程度上受罗马法的影响，但其影响的深度和广度不及大陆法国家。但其影响的深度和广度不及大陆法国家。（3 3）大陆法有民法与商法；）大陆法有民法与商法；英美法系英美法系国家没国家没有独立的民法部门，也没有大陆法意义上的有独立的民法部门，也没有大陆法意义上的商法。商法。（4 4）从法制史的角度看，两大法系的审判程）从法制史的角度看，两大

7、法系的审判程序有较大的区别。序有较大的区别。第第2 2章章 商事组织法商事组织法1 1 中外商事组织立法中外商事组织立法2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较思考题思考题： 1.1.德国的德国的“双员会双员会”制度和制度和“职工职工参与决定参与决定”制度制度 2. 2.累积投票制累积投票制 3.“ 3.“越权行为越权行为”原则原则 4.“ 4.“撩开公司的面纱撩开公司的面纱”原则原则1 1 中外商事组织立法中外商事组织立法1 1 中外商事组织立法中外商事组织立法一、一、商事组织概况商事组织概况 资本主义国家的商法不仅约束其内资的商事资本主义国家的商法不仅约束其内资的商事组织，而且也约束进入该

8、国的外资商事组织。组织，而且也约束进入该国的外资商事组织。 发展中国家大多对内资的商事组织和外商投发展中国家大多对内资的商事组织和外商投资的商事组织适用两套不同的法律。近年来资的商事组织适用两套不同的法律。近年来大多转而参照发达资本主义国家的做法。大多转而参照发达资本主义国家的做法。 根据多数国家的商法的规定，商事组织的形根据多数国家的商法的规定，商事组织的形式主要有三种：公司、合伙企业和独资企业。式主要有三种：公司、合伙企业和独资企业。1 1 中外商事组织立法中外商事组织立法二、公司立法二、公司立法 英美法系国家关于公司的规定一般采取单行法英美法系国家关于公司的规定一般采取单行法的形式。的形

9、式。 1807年纽约州公司法是世界上第一部公司法。年纽约州公司法是世界上第一部公司法。 英国最早的公司法是英国最早的公司法是1844年股份有限公司年股份有限公司法，现行的是法，现行的是1948年的公司法。多次修年的公司法。多次修订后与大陆法协调起来。订后与大陆法协调起来。 目前，大陆法系国家中仅有意大利等少数几个目前，大陆法系国家中仅有意大利等少数几个国家将公司法仍放在民商法典中。国家将公司法仍放在民商法典中。 属大陆法系国家的日本在第二次世界大战后，属大陆法系国家的日本在第二次世界大战后，其公司法中的很多事项转而效法美国的规定。其公司法中的很多事项转而效法美国的规定。1 1 中外商事组织立法

10、中外商事组织立法三、合伙企业立法三、合伙企业立法 英美法系国家的合伙法是单行法。美国英美法系国家的合伙法是单行法。美国的合伙法仍属州法。美国的统一州法全的合伙法仍属州法。美国的统一州法全国委员会起草了统一合伙法和统国委员会起草了统一合伙法和统一有限合伙法，这两个标准法巳得到一有限合伙法，这两个标准法巳得到大多数州采纳。大多数州采纳。 大陆法系国家一般将合伙企业放在民商大陆法系国家一般将合伙企业放在民商法典中加以规定。法典中加以规定。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较一、关于公司的章程一、关于公司的章程 在大陆法国家，公司章程是由一份单一在大陆法国家

11、，公司章程是由一份单一的文件构成的。的文件构成的。 在英美法国家，公司章程由两个文件组在英美法国家，公司章程由两个文件组成：成：(1)(1)组织大纲。组织大纲。(2)(2)内部细则。内部细则。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较二、关于公司资本的总额二、关于公司资本的总额 各国对公司资本的最低金额一般都有具各国对公司资本的最低金额一般都有具体规定，如德国公司法规定，公司的资体规定，如德国公司法规定，公司的资本额至少为本额至少为10万马克，法国规定至少为万马克，法国规定至少为50万法郎，英国法规定至少为万法郎，英国法规定至少为5万英镑。万英镑。但美国历来不重视公司的资本，而着重但美国历来不重

12、视公司的资本，而着重于公司的经营能力，因此，美国各州的于公司的经营能力，因此，美国各州的公司法对公司资本的最低金额要求很低，公司法对公司资本的最低金额要求很低，有的州要求有有的州要求有1千美元的资本，即可开始千美元的资本，即可开始营业。至于公司资本最高数额，各国法营业。至于公司资本最高数额，各国法律都不加以限制。律都不加以限制。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较二、关于公司的管理机构二、关于公司的管理机构1 1管理体制管理体制 德国的德国的“双员会双员会”制度和制度和“职工参与决定职工参与决定”制度制度（1 1）“双员会双员会”制度：制度：股份有限公司设有监察人会与董股份有限公司设有监察

13、人会与董事会，监察人会的成员由股东大会选任与解任，而董事会，监察人会的成员由股东大会选任与解任，而董事会的成员则由监察人会选任与解任，股东大会不能事会的成员则由监察人会选任与解任，股东大会不能直接干预。直接干预。监事会的权利：一决定公司基本政策；二监事会的权利：一决定公司基本政策；二任免董事会成员；三监督董事会和总经理的工作；四任免董事会成员；三监督董事会和总经理的工作；四决定董事会成员报酬。决定董事会成员报酬。德国的监察人会有一个重要特德国的监察人会有一个重要特点，它不是全部由股东组成，而是由股东与职工代表点，它不是全部由股东组成，而是由股东与职工代表共同组成。共同组成。（2 2）“职工参与

14、决定职工参与决定”制度：即企业职工委员会对有关制度：即企业职工委员会对有关职工利益问题的参与决定；对企业重大经营决策的参职工利益问题的参与决定；对企业重大经营决策的参与决定。与决定。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较2 2关于累积投票制关于累积投票制 美国各州的公司法都允许股东大会在选美国各州的公司法都允许股东大会在选举董事时，可实行举董事时，可实行累积投票制，累积投票制，即允许即允许股东按应选董事的人数，把全部票数集股东按应选董事的人数，把全部票数集中投于他所属意的董事名下。中投于他所属意的董事名下。3 3关于董事的资格关于董事的资格 英国、美国、德国及日本的公司法允许英国、美国、德国

15、及日本的公司法允许由非股东担任董事。由非股东担任董事。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较4 4董事兼任总经理问题董事兼任总经理问题 按照法国的公司法，如公司采取董事会按照法国的公司法，如公司采取董事会制，则实行董事长兼总经理的制度，即制，则实行董事长兼总经理的制度，即董事会选出的董事长当然兼任公司的总董事会选出的董事长当然兼任公司的总经理。经理。 按照德国的法律，董事会的成员都一律按照德国的法律，董事会的成员都一律不得兼任公司的总经理或经理不得兼任公司的总经理或经理2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较5 5关于关于“越权行为越权行为” 所谓所谓“越权行为越权行为”是指是指超越公司经营

16、范围的行超越公司经营范围的行为。在英美公司法中，凡越权订立的合同一律为。在英美公司法中，凡越权订立的合同一律无效，订约的双方不得请求法院予以强制履行，无效，订约的双方不得请求法院予以强制履行，公司的股东大会也不得追认。这一原则曾相当公司的股东大会也不得追认。这一原则曾相当严格。英国公司法此对传统的越权原则作了修严格。英国公司法此对传统的越权原则作了修正；美国许多州公司法也废止了这一原则。在正；美国许多州公司法也废止了这一原则。在大陆法各国，尽管法律禁止董事会从事越权行大陆法各国，尽管法律禁止董事会从事越权行为，但董事会超越公司的目的的行为对善意第为，但董事会超越公司的目的的行为对善意第三人具有

17、拘束力。三人具有拘束力。2 2 各国公司制度比较各国公司制度比较6 6“撩开公司的面纱的原则撩开公司的面纱的原则” 该原则是英美公司法中的一项重要原则，该原则是英美公司法中的一项重要原则，它是指如果法院认为设立某公司的目的它是指如果法院认为设立某公司的目的在于利用公司作为幌子，从事违法行为在于利用公司作为幌子，从事违法行为时，法院将不考虑公司所具有的法人资时，法院将不考虑公司所具有的法人资格，而直接追究股东或董事的民事或刑格，而直接追究股东或董事的民事或刑事责任。例如，某公司为逃税而设立子事责任。例如，某公司为逃税而设立子公司，并且通过子公司转移利润，在此公司，并且通过子公司转移利润，在此情况

18、下，法院一般会撩开公司的面纱而情况下，法院一般会撩开公司的面纱而直接追究母公司的责任。直接追究母公司的责任。第第3 3章章 合同法合同法1 1 合同法概说合同法概说2 2 合同的成立合同的成立3 3 合同的担保合同的担保4 4 合同的履行合同的履行5 5 合同的变更、转让、终止合同的变更、转让、终止6 6 违约责任违约责任1 1 合同法概述合同法概述一、合同的概念一、合同的概念 合同、合约、契约、协议合同、合约、契约、协议 大陆法中的大陆法中的“合意合意”：合同是一人或者合同是一人或者数人对一人或者数人承担给付某物、作或数人对一人或者数人承担给付某物、作或者不作某事的义务的一种合意。者不作某事

19、的义务的一种合意。 英美法中的英美法中的“许诺许诺”：合同是一个许诺合同是一个许诺或者一系列许诺。或者一系列许诺。二、合同法律关系二、合同法律关系 法学中的合同法学中的合同 经济学中的合同经济学中的合同1 1 合同法概说合同法概说三、合同的分类三、合同的分类1 1 要式合同与非要式合同要式合同与非要式合同 要式合同：要式合同：法律要求采用特定形式，如果合法律要求采用特定形式，如果合同不采用法定形式，则该合同无效。同不采用法定形式，则该合同无效。 非要式合同：非要式合同：法律对合同形式不作要求。法律对合同形式不作要求。 2 2 诺成合同与实践合同诺成合同与实践合同 诺成合同：诺成合同：合同双方协

20、商一致，合同即告成合同双方协商一致，合同即告成立。立。 实践合同：实践合同：除当事人协商一致外，法律还要除当事人协商一致外，法律还要求必须有物的给付。求必须有物的给付。 3 3 附条件的合同附条件的合同 附成立条件、附解除条件附成立条件、附解除条件1 1 合同法概说合同法概说四、合同法四、合同法1 1 英美法系的合同法英美法系的合同法 英国货物买卖法英国货物买卖法 美国统一商法典美国统一商法典2 2 大陆法系的合同法大陆法系的合同法3 3 国际商事合同通则国际商事合同通则2 2 合同的成立合同的成立 一、要约与承诺一、要约与承诺 二、缔约过失责任二、缔约过失责任 三、对价三、对价 2 2 合同

21、的成立合同的成立一、要约与承诺一、要约与承诺（一）要约（一）要约 1. 1.构成要件构成要件 （1 1）要约是由具有订约能力的人向特定人作出的意思表示）要约是由具有订约能力的人向特定人作出的意思表示。 法律在某些特定情况下允许向不特定的人发出要约，如对悬法律在某些特定情况下允许向不特定的人发出要约，如对悬赏广告可明确规定为要约。向不特定人发出要约，必须明确赏广告可明确规定为要约。向不特定人发出要约，必须明确表示其作出的建议是一项要约而不是要约邀请。如在广告中表示其作出的建议是一项要约而不是要约邀请。如在广告中注明注明“本广告构成要约本广告构成要约”，或者注明，或者注明“本广告所列的各种商本广告

22、所列的各种商品将售予最先支付现金或最先开来信用证的人品将售予最先支付现金或最先开来信用证的人”等。等。 （2 2）要约必须具有订立合同的意图，即有其约束的意思表示）要约必须具有订立合同的意图，即有其约束的意思表示。 （3 3）要约的内容必须具体、确定。）要约的内容必须具体、确定。 所谓所谓“具体具体”，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。合同的主要条款，根据合同的性质和内容来加以主要条款。合同的主要条款，根据合同的性质和内容来加以判断。判断。2 2 合同的订立合同的订立2.2.要约邀请要约邀请 要约邀请又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要

23、约的意要约邀请又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。司法实践和理论，从如下几方面来区分要约和要约邀思表示。司法实践和理论，从如下几方面来区分要约和要约邀请：请：（1 1）依法律规定作出区分。）依法律规定作出区分。 例如，合同法第例如，合同法第1515条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。（2 2）根据当事人的意愿来作出区分。）根据当事人的意愿来作出区分。 根据当事人己经表达出来的意思来确定是要约还是要约邀请。根据当事人己经表达出来的意思来确定是要约还是要约邀请。（3

24、 3）根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款确定。）根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款确定。（4 4）根据交易的习惯）根据交易的习惯( (即当事人历来的交易作法即当事人历来的交易作法) )来区分。来区分。 如当事人之间因多次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖如当事人之间因多次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种和价格，那么根据双方的交易习惯，一方仅向对方货物的品种和价格，那么根据双方的交易习惯，一方仅向对方提出买卖的数量，也可以成为要约。提出买卖的数量，也可以成为要约。2 2 合同的订立合同的订立3 3要约的撤回要约的撤回 所谓要约的撤回是指要约人在发出要约所谓要约的撤回是

25、指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，有权宣告以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。取消要约。 任何一项要约都是可以撤回的，只要撤任何一项要约都是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同时到达受要约人。回的通知先于或同时到达受要约人。2 2 合同的订立合同的订立4 4要约的撤销要约的撤销 要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 撤销与撤回的区别撤销与撤回的区别: :撤回发生在要约生效之前，而撤销撤回发生在要约生效之前，而撤销则发生在要约已经

26、到达并生效但受要约人尚未作出承则发生在要约已经到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内。诺的期限内。 不可撤销的要约：不可撤销的要约：（1 1）要约中规定了承诺期限或以其他形式明示要约是不）要约中规定了承诺期限或以其他形式明示要约是不可撤销的；可撤销的；（2 2）尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由认）尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且己经为履行合同作了准备为要约是不可撤销的，并且己经为履行合同作了准备工作，则不可撤销要约。如果要约人撤销要约，则受工作，则不可撤销要约。如果要约人撤销要约，则受要约人有权要求要约人给予适当补偿。要约人有权要求要约人给予适当

27、补偿。2 2 合同的订立合同的订立5.5.要约的存续期间要约的存续期间 要约的存续期间，就是指要约可以在多长时间要约的存续期间，就是指要约可以在多长时间内发生法律效力。内发生法律效力。(1)(1)以口头形式发出的要约。如果要约中没有规以口头形式发出的要约。如果要约中没有规定承诺期限，那么在受要约人立即作出承诺的定承诺期限，那么在受要约人立即作出承诺的时候，才能对要约人产生拘束力；时候，才能对要约人产生拘束力；(2)(2)以书面形式发出的要约，如果要约人在要约以书面形式发出的要约，如果要约人在要约中具体规定了存续期限，则该期限为要约的有中具体规定了存续期限，则该期限为要约的有效存续期限。如果要约

28、中没有规定存续期限，效存续期限。如果要约中没有规定存续期限，则在一段合理时间内存续。则在一段合理时间内存续。2 2 合同的订立合同的订立6 6 要约的失效要约的失效 要约失效以后，即使受要约人向要约人表示了要约失效以后，即使受要约人向要约人表示了承诺，也不能导致合同的成立。承诺，也不能导致合同的成立。 要约失效的原因主要有要约失效的原因主要有: :（1 1）拒绝要约的通知到达要约人。）拒绝要约的通知到达要约人。（2 2）要约人依法撤销要约。）要约人依法撤销要约。（3 3）承诺期限届满，受要约人末作出承诺。）承诺期限届满，受要约人末作出承诺。（4 4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。）受要约

29、人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的实质内容作出限制、更改或受要约人对要约的实质内容作出限制、更改或扩张从而形成反要约，既表明受要约人己拒绝扩张从而形成反要约，既表明受要约人己拒绝了要约，同时也向要约人提出了一项反要约。了要约，同时也向要约人提出了一项反要约。2 2 合同的订立合同的订立（二）承诺（二）承诺1 1. .承诺的要件承诺的要件 承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔约承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔约合同的意思表示。合同的意思表示。 承诺必须具备如下条件承诺必须具备如下条件: :（1 1）承诺必须由受要约人向要约人作出。）承诺必须由受要约人向要约人作出。（2 2）承

30、诺必须在规定的期限内到达要约人。）承诺必须在规定的期限内到达要约人。（3 3）承诺的内容应与要约的内容一致。）承诺的内容应与要约的内容一致。（4 4）承诺的方式符合要约的要求。承诺原则上）承诺的方式符合要约的要求。承诺原则上应采取通知方式，但根据交易习惯或者要约表应采取通知方式，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。明可以通过行为作出承诺的除外。2 2 合同的订立合同的订立2.2.接受通知中对要约内容的更改接受通知中对要约内容的更改（1 1）实质性更改：受要约人对要约的内容作出）实质性更改：受要约人对要约的内容作出实质性更改，不构成承诺，应视为对原要约的实质性更改，不构成承诺，

31、应视为对原要约的拒绝并作出一项新的要约，或称为反要约。拒绝并作出一项新的要约，或称为反要约。 有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限，履行地点和方式、违约责任和解决履行期限，履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条款属于实质性内容。争议的方法等条款属于实质性内容。（1 1）非实质性更改：即使是非实质性内容的变）非实质性更改：即使是非实质性内容的变更在以下两种情况下承诺也不能生效：第一，更在以下两种情况下承诺也不能生效：第一，要约人及时表示反对；第二，要约人在要约中要约人及时表示反对；第二，要约人在要约中明确表示，承诺不得对要约的内容作出

32、任何变明确表示，承诺不得对要约的内容作出任何变更，否则无效。更，否则无效。2 2 合同的订立合同的订立3 3确定承诺生效的标准确定承诺生效的标准 大陆法采纳了送达主义；大陆法采纳了送达主义； 英美法采纳了送信主义；英美法采纳了送信主义； 我国现行立法采纳了送达主义。我国现行立法采纳了送达主义。 如何理解送达如何理解送达: :(1)(1)送达并不一定实际送达到要约人及其代理人手中，送达并不一定实际送达到要约人及其代理人手中，只要送达到对方所能够控制的地方即可。只要送达到对方所能够控制的地方即可。(2)(2)采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受

33、数据电文的，该数据电文进入该特定系统的统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间时间。2 2 合同的订立合同的订立4 4承诺迟延和承诺撤回承诺迟延和承诺撤回（1 1）承诺迟延：承诺迟延是指受要约人未）承诺迟延：承诺迟延是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。在承诺期限内发出承诺。“受要约人超受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新通知受要约人该承诺

34、有效的以外，为新要约要约”。（2 2）承诺撤回：受要约人在发出承诺通期）承诺撤回：受要约人在发出承诺通期以后，在承诺正式生效之前可以撤回其以后，在承诺正式生效之前可以撤回其承诺。承诺。2 2 合同的订立合同的订立( (三三) )关于确认书关于确认书 当事人采用信件、数据电文等形式订立当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。要求签订确认书的，签订确认确认书。要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。书时合同成立。( (四四) )合同的实际成立合同的实际成立 合同法规定，法律、行政法规规定或者合同法规定，法律、行政法规规定或者当事

35、人约定采用书面形式订立合同，当当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方己经履行事人未采用书面形式，但一方己经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。主要义务，对方接受的，该合同成立。2 2 合同的订立合同的订立 某年某年5月月1日，胜利家俱厂得知日，胜利家俱厂得知A机关要建办公楼需要机关要建办公楼需要购置一批桌椅，便于购置一批桌椅，便于5月月2日向日向A机关发函以优惠价格机关发函以优惠价格每套桌椅每套桌椅1000元推销其产品。元推销其产品。A机关认为胜利家俱厂机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于生产的家俱质量可靠，便于5月月4日回函要求订购桌椅日回函要求订购桌椅300套

36、，同时提出每套桌椅套，同时提出每套桌椅800元，元，10月底将货一次送月底将货一次送到到A机关。机关。5月月6日胜利家俱厂回函表示同意日胜利家俱厂回函表示同意A机关提出机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价1000元元已属优惠，考虑到已属优惠，考虑到A机关订货数量较多，可再给予一机关订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按些优惠，每套桌椅按900元出售。元出售。5月月8日日A机关发函表机关发函表示同意。示同意。5月月10日胜利家俱厂电话告知日胜利家俱厂电话告知A机关机关5月月8日函日函件收悉。件收悉。 试请分析试请分析5 5月月2 2日胜利家

37、俱厂发出的函件、日胜利家俱厂发出的函件、5 5月月4 4日日A A机机关发出的函件、关发出的函件、5 5月月6 6日胜利家俱厂发出的函件、日胜利家俱厂发出的函件、5 5月月8 8日日A A机关发出的函件的法律效力。是否具有法律约束力，机关发出的函件的法律效力。是否具有法律约束力，如有法律约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，如有法律约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，并请说明理由。并请说明理由。2 2 合同的订立合同的订立长江公司于长江公司于5 5月月6 6日传真日传真:“:“本公司有马钢生产各种规格钢筋供应，质量本公司有马钢生产各种规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾可靠、交货及

38、时，敬请光顾”。黄河公司于。黄河公司于5 5月月1010日上午传真日上午传真:“:“需马钢需马钢产产6 6m m钢筋钢筋200200吨，货到黄河价格吨，货到黄河价格35003500元元/ /T T，货到付款，一个月内交货，货到付款，一个月内交货，请在一周内电复请在一周内电复”。问：长江公司行为的法律性质。问：长江公司行为的法律性质? ?黄河公司行为的法黄河公司行为的法律性质律性质? ? 情形情形11长江公司收到黄河传真的次日即回复长江公司收到黄河传真的次日即回复: :一周内送货，请备妥货款。一周内送货，请备妥货款。问：请说明该买卖合同应如何履行问：请说明该买卖合同应如何履行? ? 情形情形22

39、黄河于黄河于5 5月月1212日发传真日发传真: :因情况有变，撤销我万因情况有变，撤销我万5 5月月1010日发价，见谅。日发价，见谅。问：黄河是否成功地撤销了要约问：黄河是否成功地撤销了要约? ? 情形情形33黄河于黄河于5 5月月1010日下午传真给长江日下午传真给长江: :撤回我方的发价撤回我方的发价? ?请谅解。问：黄请谅解。问：黄河是否成功地撤回了要约河是否成功地撤回了要约? ? 情形情形44若黄河若黄河5 5月月1010日传真中日传真中 请一周内复请一周内复 改为改为 请复请复 ，黄河，黄河5 5月月1212日传真日传真内容不变。问：黄河是否成功地撤销了要约内容不变。问：黄河是否

40、成功地撤销了要约? ? 情形情形55长江收到黄河长江收到黄河1010日传真的次日复日传真的次日复: :一个月内交货可行，运费由贵万一个月内交货可行，运费由贵万承担，请备妥货款。黄河末回电。长江于一周后送货至黄河，黄河拒收。承担，请备妥货款。黄河末回电。长江于一周后送货至黄河，黄河拒收。长江表示愿承担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理了长江表示愿承担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理了 情形情形66长江于长江于5 5月月1010日收到传真后日收到传真后5 5月月1919日发传真给黄河：一周内送货，请日发传真给黄河：一周内送货，请备妥货款。黄河末回电。问：合同是否成立备妥货款。黄河末回电。

41、问：合同是否成立? ?2 2 合同的订立合同的订立二、缔约过失责任二、缔约过失责任 是指在合同缔结过程中，一方违背诚实信用原是指在合同缔结过程中，一方违背诚实信用原则，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担则，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担民事责任。缔约过失责任有如下几种类型民事责任。缔约过失责任有如下几种类型: :(1)(1)假借订立合同，恶意进行磋商。假借订立合同，恶意进行磋商。(2)(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。供虚假情况。(3)(3)泄露或不正当地使用商业秘密。泄露或不正当地使用商业秘密。(4)(4)其他违背诚实信用原

42、则的行为。其他违背诚实信用原则的行为。 表现为费用支出的补偿。表现为费用支出的补偿。2 2 合同的订立合同的订立三、对价与约因三、对价与约因1 1对价的含义对价的含义 对价是指“合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务”。 英美法在解释对价含义时，主要是强调当事人之间必须存在“我给你是为了你给我”的关系。2 2 合同的订立合同的订立2 2对价的基本规则对价的基本规则（1）已履行的对价和待履行的对价是有效的对价。当事人已经履行了他那部分义务时，他所提供的对价是已履行的对价；若当事人承诺提供并准备提供的对价，则是待履行的对价。2 2

43、 合同的订立合同的订立(2)过去的对价不是对价，但商业社会的惯例除外。过去的对价是指一方在对方作出允诺以前已付出的代价，不能作为对方后来作出的这项允诺的对价。 A写了本书，他的好朋友B出于好意为他打成铅字，A很满意，答应给B50的稿费，但他后来又拒绝了。 A是公司会计，经理要求A在周末加班，事后经理答应给A100英镑。 在紧急情况下作出的，对他方有经济利益的行为。完成此种行为之后，对方允诺给予报酬。2 2 合同的订立合同的订立(3)对价必须是具有某种价值，但不要求充分或对等。 被告答应以被告答应以1 1英镑的价格把房子卖给原告，但后来英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称被告反悔了，

44、声称1 1英镑是个不充分的对价。法院认英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败诉。诉。 但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响一种证据，当事人可以要求解除合同。2 2 合同的订立合同的订立(4)(4)已经存在的合同义务，不能视为对价。已经存在的合同义务，不能视为对价。 船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答的海

45、上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。法院认为，船长的允诺言，船员到法院起诉。法院认为，船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价。理由是，船员是不能执行的，因为缺少对价。理由是，船员在开船时，已承担了义务，答应在航行中遇到在开船时，已承担了义务，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差，余下的船员依据其原来签订的雇佣合同小差，余下的船员依据其原来签订的雇佣合同有义

46、务尽力把船安全开回目的港有义务尽力把船安全开回目的港。2 2 合同的订立合同的订立 三分之一的船员开小差，船长答应三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工资给别的剩下船员，到了目分他们的工资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法院认为，这种情的港，船长反悔了。法院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不一样，况与斯蒂克诉马立克案中的情况不一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事本案船员走了三分之一已非普通意外事件，这时船员继续开船属履行了合同义件，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，应视为对价，应得到额务以外的义务，应视为对价，应得到额外工资，被告败诉。外工资，被告败诉。2 2

47、合同的订立合同的订立(5)(5)法定义务或公共义务的履行不能视为对法定义务或公共义务的履行不能视为对价。比如证人在法庭上作证，当事人事价。比如证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人作证是履行钱是不能执行的，因为证人作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。法律上的公共义务，不能成为对价。3 3 合同的担保合同的担保一、合同的担保的概念和形式一、合同的担保的概念和形式 合同的担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特合同的担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行

48、别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。义务、债权人实现权利的制度。 在现代各国法上，合同的担保方式一般都包括人的担保和在现代各国法上，合同的担保方式一般都包括人的担保和物的担保两类：物的担保两类：1 1人的担保人的担保 人的担保，是指以第三人的信用担保债的履行的担保方式。人的担保，是指以第三人的信用担保债的履行的担保方式。2 2物的担保物的担保 物的担保，是指直接以一定的财物来作为债权担保的担保物的担保，是指直接以一定的财物来作为债权担保的担保方式。方式。3 3 合同的担保合同的担保二、我国担保法二、我国担保法（一）保证（一）保证1 1保证人保证人 保证

49、人是为主债务人担保债务履行的人。保证人是为主债务人担保债务履行的人。 按照公司法的规定，董事、经理不得以公司资产为本按照公司法的规定，董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。公司的董事、公司的股东或者其他个人债务提供担保。公司的董事、经理以公司的名义为个人债务担任保证人的，其保证经理以公司的名义为个人债务担任保证人的，其保证对于公司不发生效力，应当由董事、经理个人承担保对于公司不发生效力，应当由董事、经理个人承担保证责任。证责任。 除法律特别规定外，国家机关一般不得担任保证人。除法律特别规定外，国家机关一般不得担任保证人。 企业的分支机构和职能部门不能担任保证人。企业的

50、企业的分支机构和职能部门不能担任保证人。企业的分支机构经法人授权可以担任保证人。分支机构经法人授权可以担任保证人。 公益性事业单位和社会团体不能担任保证人。公益性事业单位和社会团体不能担任保证人。3 3 合同的担保合同的担保2 2保证的方式保证的方式(1)(1)一般保证一般保证 一般保证是指保证人仅对债务人不履债务负补一般保证是指保证人仅对债务人不履债务负补充责任的保证。一般保证的保证人在主合同纠充责任的保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝

51、承担保证责任。承担保证责任。 一般保证的保证人享有先诉抗辩权。一般保证的保证人享有先诉抗辩权。 抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。定事由，对抗债权人行使请求权的权利。3 3 合同的担保合同的担保(2)(2)连带责任保证连带责任保证 连带责任保证是指保证人在债务人不履连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。行债务时与债务人负连带责任的保证。 当事人在保证合同中约定保证人与债务当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。保证。

52、 连带责任保证的债务人在主合同规定的连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。求保证人在其保证范围内承担保证责任。3 3 合同的担保合同的担保3 3保证担保的效力保证担保的效力(1)(1)保证债务的范围保证债务的范围 当事人对保证担保的范围没有约定或者当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。这里的全部债务包括主债务承担责任。这里的全部债务包括主债务的全部、利息债

53、务、违约金、损害赔偿的全部、利息债务、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。金、实现债权的费用。3 3 合同的担保合同的担保(2)(2)保证人与主债权人之间的关系保证人与主债权人之间的关系 债权人的权利：债权人请求保证人履行保证债债权人的权利：债权人请求保证人履行保证债务的权利的行使，依保证方式的不同而不同；务的权利的行使，依保证方式的不同而不同； 保证人的权利：主债务人享有的抗辩权：债务保证人的权利：主债务人享有的抗辩权：债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩；人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩；保证人得主张保证合同无效的抗辩；保证债务保证人得主张保证合同无效的抗辩；保证债务履行期

54、未到的抗辩；保证债务消灭的抗辩。一履行期未到的抗辩；保证债务消灭的抗辩。一般保证的保证人的先诉抗辩权。般保证的保证人的先诉抗辩权。(3)(3)保证人与主债务人之间的关系。保证人与主债务人之间的关系。 保证人的权利主要是追偿权。保证人的权利主要是追偿权。3 3 合同的担保合同的担保4 4共同保证共同保证 共同保证，是指数人共同担保同一债务共同保证，是指数人共同担保同一债务人的同一债务履行而为的保证。同一债人的同一债务履行而为的保证。同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的

55、，保证人承责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。己经承担保保证人承担全部保证责任。己经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，证责任的保证人，有权向债务人追偿，要求承担连带责任的其他保证人清偿其要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。应当承担的份额。3 3 合同的担保合同的担保5 5保证责任的免除和消灭保证责任的免除和消灭(1)(1)保证期限届满而债权人未为请求时，保证责任免保证期限届满而债权人未为请求时，保证责任免除。除。(2)(2)在同一债权既有保证担保，又有物的担保时在同一债权既有保证担保，

56、又有物的担保时( (如有如有抵押权、质权或留置权抵押权、质权或留置权) )，保证人仅对物的担保以，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。如果债权人放弃物的担保，外的债权承担保证责任。如果债权人放弃物的担保，则保证人在债权人放弃权利的范围内保证责任免除。则保证人在债权人放弃权利的范围内保证责任免除。(3)(3)在保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应在保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意。当取得保证人的书面同意。(4)(4)保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭。保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭。(5)(5)主债务消灭，保证债务消灭。主债务消灭，保证

57、债务消灭。3 3 合同的担保合同的担保（二）其他担保形式（二）其他担保形式 1 1抵押抵押 抵押权是指债权人对于债务人或者第三抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的财产，在债人不移转占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务时，依法享有的就担保务人不履行债务时，依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。的财产变价并优先受偿的权利。 优先受偿权：抵押权人对抵押物处分后优先受偿权：抵押权人对抵押物处分后所获得的价值优先于普通债权人受偿的所获得的价值优先于普通债权人受偿的权利。权利。 3 3 合同的担保合同的担保2 2质押质押 质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权质押是指债务

58、人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债的担保，债务人不履人占有，将该动产作为债的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款而优先受偿。以拍卖、变卖该动产的价款而优先受偿。 质权与抵押权的区别：质权与抵押权的区别：（1 1）抵押权的设定不移转抵押物的占有；动产）抵押权的设定不移转抵押物的占有；动产质权的设定则必须移转占有（以股票或知识产质权的设定则必须移转占有（以股票或知识产权中的财产权作质物时，必须办理登记）。权中的财产权作质物时，必须办理登记）。（2 2）抵押权的设定主要采用登记方法；质押采）抵押权的设

59、定主要采用登记方法；质押采用交付与登记两种方法。用交付与登记两种方法。 3 3 合同的担保合同的担保3 3留置留置 留置是指债权人按照合同约定占有债务留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务，债权人有权依法留置该财产，履行债务，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。的价款优先受偿。 留置只适用于保管、运输、加工承揽合留置只适用于保管、运输、加工承揽合同。同。 3 3 合同的担保合同的担保 4 4定金定金 定金是合同当事人一方于合同未履行前，为了证明定金是

60、合同当事人一方于合同未履行前，为了证明合同的成立和保证合同的履行，在应支付的规定数合同的成立和保证合同的履行，在应支付的规定数额以内，预先支付一定金额的款项作为债权的担保。额以内，预先支付一定金额的款项作为债权的担保。 给付定金的一方不履行约定的债务时，无权要求对给付定金的一方不履行约定的债务时，无权要求对方返还定金；接受定金的一方不履行约定的债务时，方返还定金；接受定金的一方不履行约定的债务时，应双倍返还定金。应双倍返还定金。 定金不得超过主合同标的额的定金不得超过主合同标的额的20%20%。 定金适用于债务不履行或其他根本违约行为。定金适用于债务不履行或其他根本违约行为。 定金合同是实践合