网站开发中的法律问题

1、网站开发中的法律问题内容提要：本文着重论述了网站开发的模式，流程，相关技术及法律问题，并对网站开发合 同这一理论与现实中的热点问题做了详细的分析。关键词：网站开发，开发流程，网站开发合同等随着信息网络技术的h益普及，越来越多的企业，组织，甚至个人都建立了网站。网站, 对于金业白我的宣传，电子商务的开展以及网络营销的推广都起着非常重要的作用，也可作 为专业机构，个人宣传与交流的工具。但其中血临一个无论理论界还是实务界都亟待解决的 问题：如何解决网站开发过程中及网站开发合同中的种种法律问题？木文旨在对此做一探 讨。一、网站及网站开发网站，是在能够允许互联网用户访问的文件服务器储存的一系列文 件的集

2、合体。(见白永忠著电信业法律实务)网站的类型多种多样，网站定位的不同决定 了网站开发过程中法律问题的差异。因此在建网站z前应先对网站定位。网站根据不同的标 准有不同的分类，一般有三类：一是网络信息服务提供商(internet concent provider)的网 站，这类网站多是水平门八网站，典型的如三大门八网站：网易，新浪与搜狐；二是捉供实 体服务或产品的网站，这类网站往往依托于一个经济实体，如在线销售型网站，在线采购型 网站等：三是社区型网站，这类网站可能是一网络经济社区，其本身是一建立于实体市场基 础上的虚拟市场，它聚集交易各方，形成一种供求关系相对稳定的虚拟市场，如易趣的在线 拍卖网

3、站就是聚集了众多的市场交易个体开展c2c交易，但也可能是一专业性社区，聚集 各行业人士，为其提供一个探讨相关问题的网络环境，如目前最人的社区西陆社区。其他分 类冇商业性网站与非商业性网站；政府，企业，专业机构与个人网站；等等。不同类型的网站有不同的开发模式，但一般有两种模式：一是自行开发型，这多见于经 济与技术实力都比较雄厚的企业或者对网站功能耍求不高的个人；但多数的企业，组织与机 构则采取第二种方式即外包(outsourcing)方式，把整个网站的开发及其示的更新与维护工 作委托给专业性的网站开发商。对于前者，涉及的法律关系比较单一，法律问题不太复杂, 但于后者法律关系比复杂，它涉及到双方z

4、间的雇佣合同关系，合同中应对网站开发屮的种 种问题进行法律审查，因此本文着重论述这一模式下的法律问题。二、网站开发的流程及其札i关法律问题(一) 中请少注册域名域名(internet domain name),是对应于互联网数字地址(ip地址)的层次结构式网络 字符标识，是进行网络访问的基础，因此屮请与注册域名是建立网站第一步。域名有国际域 名与国内域名z分，其后缀冇多种，包括com, net, org, edu, gov等。由于域名具冇绝对 的唯一性，专有性，排他性与标识性，其法律性质接近于商标，是在www上识别一个企 业或机构的唯一标识，因此，尤其対于企业，域名是一种无形资产，具有不可估量

5、的价值。 域名的注册与申请一般采取“保护在先”的原则，但由此带來的一个至今难以解决的问题就 是域名抢注问题，由于域名是知识产权的新的保护领域及域名具有专利与商标的某些外部特 征，一般借对专利与商标保护的法律来保护域名，但两者法律性质不完全相同，而r专利与 商标具有地域性的限制，而域名无国界性，因此在管辖上也面临不同情况，域名保护的国内 法在管辖上面临鞭长莫及的闲难。而且关于域名抢注的标准也有争议。当前国内司法领域判 断域名抢注侵权标准主要是要满足三个要索：“是否恶意、是否会引起混淆、当事方能否对 其域名作出合理解解”在商标权、专利权领域，这一标准基木上完全适用的，但是札i对于域 名的无行业广泛

6、应用性而言却准难以适用。另外，由于、com、net、org等域名分类后 缀的存在，如何判断同名但后缀不同的域名何者侵权？如何判断同名但不同行业的域名何者 为“恶意” ？至于域名的注册与屮请，可以由企业或客户玄接向域名服务机构申请，对于域名的法律 市查应山其自身负责，也可委托网站开发商屮请与注册域名，除合同约定外，网站开发商只 负技术上的义务，而非法律审查的义务。（二）选择主机服务器主机服务器的选择一般冇三种方式：一是租用虚拟主机，即在一台服务器上，利用软件安放多个web主机，它们共享服务 器的资源。（见口永忠著电信业法律实务）这种方式成本比较低，服务器的维护与运行由 isp负责，无须企业另外投

7、入人力，财力，因此比较适合屮小企业，目前人多数企业开发网 站都采取这种方式。二是服务器托管即自购服务器后交山专门的网络公司负责维护，山于网络公司有技术优 势，所以比较适合缺乏技术的企业。当然服务器也可由网站开发商之外的网络公司托管，但 应单独签定托管合同。三是租用专线自管服务器，这需耍较强的技术为经济实力，适合大企业开展电子商务的 需要。对于租用虚拟主机或服务器托管，在合同屮应指明计算机的种类，通信能力和扩展能力 等，这时网站开发合同中就应包含兼容性，尤其是接受内容的形式，以及网站设计者在信息 包传送的过程中需耍提供的帮助。（三）网站建设网站一般包括这些功能：捜索，索引，显示，链接，适应性，交

8、互性等，因此设计的网 页应该有表单，工具栏，导航栏，按钮，在线形式，图表，咅乐，计数器，留言反馈系统等 形式。在网站开发合同中应明确指出网诂应具备的功能，外观形式以及应有多大的吸引力。 网站的建设包括网页的设计及内容安排和数据库的开发1、网页设计涉及的法律问题网页索材涉及的法律问题。网页设计一般由企业或客户提 供网站开发所需要的素材，包括文字材料，图片，动画，音乐等，并负责审查材料的合法性 及是否侵犯知识产权及隐私权等，这里就涉及到対材料的选取，区分哪些是公有领域的材料, 哪些是网站拥有者白有的材料，哪些是网站拥有者创作的材料，哪些是他人转讣或许可使用 的材料，对此是否经他人授权与许可。比如上

9、传音乐作品是否获得授权，所选文章是否合法, 是否涉及个人名誉与隐私，而网站开发商一般不负法律审查的义务。网页链接涉及的法律问 题。链接(hyperlink) 乂称超链接、超文本链接，是指通过使用超文本标示语言(html, hyper text markup language)编辑包含标记指令的文本文件，在两个不同的文档或同一文档 的不同部分建立联系，从而使访问者可以通过一个网址访问不同网址的文件或通过一个特定 的栏目访问同一站点上的其他栏目。超文木链接技术是http协议及万维网浏览器为人们提 供的一种超媒体、超时空的信息接续方式。(见孟楚麟万维网上链接的合法性)是www 上最重要的技术，一般有

10、三种:文字链接(hypertext reference),图像链接(image link), 和视框链接(frame link)o最易引起法律纠纷的就是视框链接，利川这种技术可将他人网站 上的资料显现在自己网页的某一视框内，而木身网站的其他内容(如广告、菜单等)仍然不 变，访问用八可能根木不知道他在视框内看到是另一个网站的资料。因为屏幕上的网址仍然 为设链网贝的网址，而非被链接的网贝的网址。这构成不正当竞争行为，易引发法律纠纷。也可根据链接的方式不同而将链接分为普通链、埋置链与深度链。易引发纠纷的是后两 者。埋置链由于将被链接对象的网址“埋”在自己的网站或网页当屮，成为自己网页的一个 组成部分

11、，以至于在网页初次下载吋就导引浏览器去连接对象所在服务器自动获収所链信 息，但在浏览器的地址栏里不显示被链接的网址。纵深链(deep link),又称深层链、深度 链，即通过网站的分页地址设置链接，略过所在网站的广告主页，玄接将用户导向某个分页。， 比如搜索引擎屮搜索结果多是这种链接。埋直链和深层链接不仅会引发版权侵权问题，也会 涉及不正当竞争。网站收集个人信息的法律问题。网页设计小-般都会考虑如何收集访客个人资料信息, 特别是于企业网站。个人信息对于商家而言是非常重要的资源，可以帮助企业了解用户消费 习惯，消费心理，便于金业发现与挖掘潜在客户，因此企业在网站开发时往往在网页小采取 专门技术，

12、如cookie技术来搜集个人信息，但这往往侵犯个人隐私权，易引起法律纠纷。 目前多数金业网站采取另外一种方式收集个人信息，即在用户注册会员时盂要填写各种个人 资料，若不填写，则无法完成注册，无法亨受其服务。若金业为了避免因收集个人信息而引 发的隐私权方面的纠纷，在设计网页时应慎重对待。网页的版权问题。根据著作权法，网页属于多媒体作品。首先，虽然网页的素材比如网 页的工貝栏，按钮，框架等可能来自于公有领域，但若经过网站开发人的独立的设计与编排, 即具有独创性，加z其可复制到计算机的哽盘上具有可复制性，乂可通过www使不同地 域的人访问即具有传播性，所以其属于版权法保护的作品。由于网页由三部分组成

13、：网页内 容，网页界面和网页源程序，所以网页的版权范围也应包括这三方面。为了避免以后因网站 版权引发纠纷，网站拥有者最好与网站开发者签定合同以转讣网页的全部版权，具体包括开 发人转讣其创作或改编的内容的版权，转让其设计页而的权利，转让或许可网站拥有者使用 源程序的权利。尤其是后两者，以便于网站拥有者以后更新与改变网页，查看源程序以修改 网页。2、数据库的开发与法律保护数据库对于网站而言作用重大，事实上，网站特別是大型 网站儿乎就是山一个或数个数据库的运行来支持网站的运行与各种功能的实现。在法律上, 数据库指“以系统或冇序的方法编排的，并可通过电了或其他方式单独访问的独立作品，数 据或其他材料的

14、集合。”(见欧洲议会与欧洲联盟理事会发布的关于数据库保护的法律指 令)山于数据库的制作需要付出大量的人力，财力与物力，因此法律有必要対其进行保护。 冃前关于数据库的保护主要冇版权保护和特殊权利保护，对于冇独创性r内容为冇独立版权 的数据库，依据版权法将其视为编排作品加以保护，保护的条件要求在内容或编排上具备独 创性，对于有独创性但内容不具有独立版权的数据库则采収“辛勤采集”原则，只要数据库 作者“在数据库内容的获取，检验核实或选用方面，经定性与/或定量的证明作岀实质投入” 包括时间，金钱，智力，资源等，就应对其保护。旧著作权法只是依据对编辑作品保护条款 来保护作品性数据库，而未对非作品性数据库

15、进行保护，2001年10 n 27 u修正的著作 权法包括了对后者的法律保护，主要依据不正当竞争法保护对其内容的全部或实质部分的 提収权和反复利用权。因此目丽我国的著作权法适合wto规则，但是仍有待完善，比如没 冇对编排选择不具备独创性的数据库（如未分类电话号码木）进行保护，虽然开发者投入了 人量了人力物力、使用者使用会带来经济利益。（见迟菲论我国在wto规则下数据库法律 保护）目前我国対数据库的法律保护已进入一个新的层次，但并未引起整个社会的重视，金业 在网站的建设及之后应加强保护数据库的观念，只要是经过选择与编排的数据库，无论其是 否是作品，都在法律保护范围内。（四）网站的测试，运行，更新

16、维护当网页设计完成z后，就应把其上传到服务器， 测试网站的性能及运行情况，并根据网站拥有者的意见做相应的修改。由于网站内容需要不 断的更新，那么网站拥有者可以与开发商约定更新的频率，更新内容的多少及付费标准。网 站开发商必须保证服务器的止常运行，并应采取措就防止黑客入侵与袭击，防止病毒的感染, 以维护网站的安全，尤其是电子商务网站，应该保证交易的安全进行，包括访问者个人资料 的安全，电子合同签定的安全，电子数据传输的安全，电子支付的安全等等。另外应保证更 新的及时，准确。如果网站拥侑者白行维护，最好获得开发与更新网站的软件的使用权，也 可获得所有权，以便交由具他网络服务公司更新维护。（五）网站

17、的宣传与推广网站建成z后，很重要的工作就是对网站进行宣传和推广。宣 传与推广的方式很多：可以注册各大搜索引擎并参加其排名活动；可以与相关网站合作，交 换链接或在彼此在各自网站内为对方宣传；病焉性营销，通过用八的口碑宣传网络，信息像 病毒一样传播和扩散；发布网络广告或交换广告；参加网站评比与排名；email宣传等等。 但在对网站的宣传与推广过程中应注意相关法律问题。交换网站链接，应该审查被链接对彖 内容是否合法？比如是否涉及色情内容，政治敏感问题，是否侵犯他人名誉与隐私？病毒性 营销是否有非法传销z嫌疑？发布网络广告是否符合广告法？是否有虚假信息？是否构成 不正当竞争？ email宣传是否构成侵

18、权？等等。三、网站开发合同及其法律问题如上文所述，网站的开发有两种模式，常见的是企业把 网站的开发与托管全部外包给笫三方。多数中小企业在网站开发吋，通常把网站开发与建设 的全部工作包括网站的开发，运行，更新与维护等委托给同一家网络公司，在此模式下，涉 及到企业与网站开发商之间的委托合同关系，在此作一分析。（一）站开发合同的结构网站开发合同的条款一般分为三部分：其一，完整条款。乂称全部契约条款或一般条款，其作用主要在于明确有关契约事项均 已在合同中完整且排他地作了约定。包括合同事项，双方权利义务关系等等。共二，担保及免责条款。此条款的ii的在于减少交易双方的风险，是一种风险分配机制, 而不是加重

19、或减轻一方的责任。对于企业或客户而言，担保及免责的范围主要包括：因网页 设计包括网站结构，布局，外观，站标等所引发的知识产权及隐私权纠纷；数据库开发引发 的法律纠纷，包括知识产权和不正当竟争方面的纠纷；因对方原因迟延或不能履行合同义务; 因不可抗力迟延或不能履行合同义务；对于网站开发商而言，担保及免责的范用主要包扌舌: 企业或客八提供的网页索材包括更新材料涉及的知识产权，名禅权，隐私权等纠纷，域名纠 纷；因链接引发的侵权纠纷，包括因链接对象内容的非法性及准确性，吋效性引发的纠纷; 因不可抗力致使合同履行迟延或不能；因金业/客八原因致使合同履行迟延或不能，包括其 要求增加新材料，改变要求及其他客

20、观情况。其三，违约救济条款，对于违约的责任，违约救济的方式，包括是自行协商，仲裁还是 诉诸于法院解决以及管辖机关。（二）站开发合同的法律审查1网站本身（1）网页设计应达到什么标准？应貝备哪些功能与外观？网站的吸引力有多大？如何 跟踪访问者？ 了解具如何访问网站以及访问什么内容？这些都应在合同中予以明确。（2）应指明网站测试的级别，制定严格的测试协议。（3）对于网站的维护与更新，网站开发商一般应该免费修补网诂的缺陷，还应承担其 他一些维护义务，至于更新，应在合同中规定更新的频率，更新的内容。（4）对于网站的安全，应约定网站开发商采取何种措施來维护网站的安全，包括使用 防火墙，防病毒体系，安全审计

21、分析，权限认证，访问控制等技术。2、知识产权事项（1）域名：应在合同中约定谁负责注册与申请，谁负责审查域名是否被抢注以及是否 侵犯他人知识产权，谁拥有所有权，一般的模式是网站开发商取得域名，而网站拥有者取得 所有权。（2）网站材料：应该明确自己拥有哪些材料，哪些材料已经获得使用权，但若只是得 到所冇权方的一燉许可而未特别指出可以将这些材料转化为电子版木，则最好应得到其特别 许可。虽然这在法律上是一片空白，但判例表明，除非对方明确许可，否则，任何暗示性或 泛指性的语言都不能涵盖网站。対于没有得到授权或许可的材料，为了避免以后的纠纷应得 到授权，比如发表文章应获得著作权人的授权，上传音乐作品，应和多方交涉，包括音乐所 有者（可以是作曲人或音像出版公司）和音乐载体的所有者。（3）软件：为了便于网站拥有者以后修改少更新网站，最好获得开发网站的软件的所 有权。因为根据著作权法，委托作詁的版权属于委托人，但计算机软件等属于受托人，因此, 网站所有者最好和网站开发商协商转让软件所有权或使用权。（4）网站版权：如上文所述，网站的版权包括网页内容，网页界面及源程序。因此在 合同中关于网站版权的转让，要包括网站版权的全部转让，尤其是源程序的转让对于口后网 站拥有者修改网站非常重耍，网页界