民诉课件第十七章1

1、第第十七十七章章 上诉上诉程序程序（4课时）课时）o我国法律规定当事人对地方各级人民我国法律规定当事人对地方各级人民法院法院没有生效没有生效的判决和裁定不服的，的判决和裁定不服的，可以在上诉期内提起上诉，要求上一可以在上诉期内提起上诉，要求上一级人民法院对案件进行审理。上级法级人民法院对案件进行审理。上级法院审理上诉案件适用的程序，称为上院审理上诉案件适用的程序，称为上诉程序。因为上诉是对一审法院的判诉程序。因为上诉是对一审法院的判决、裁定提起的，所以在一审之后应决、裁定提起的，所以在一审之后应当学习二审程序。当学习二审程序。o第一节第一节 上诉程序上诉程序概述概述o一、一、上诉程序的概念和模

2、式上诉程序的概念和模式o（一）上诉程序概述（一）上诉程序概述o1 1、上诉程序（不是上诉）概念、上诉程序（不是上诉）概念o上诉程序是指上诉程序是指当事人当事人不服地方各级人民不服地方各级人民法院尚法院尚未生效未生效的裁判，在法定期限内向的裁判，在法定期限内向上一级上一级法院声明不服，要求撤销或者变法院声明不服，要求撤销或者变更原裁判，上一级法院据此更原裁判，上一级法院据此对案件进行对案件进行审判所适用的程序审判所适用的程序。o简单地说，就是二审法院审理上诉案件简单地说，就是二审法院审理上诉案件时适用的程序时适用的程序o2 2、上诉程序的其他称谓（两个）、上诉程序的其他称谓（两个）o1 1）二审

3、程序。因相对于一审是法院）二审程序。因相对于一审是法院第二次审理。第二次审理。o2 2）终审程序。因二审法院的裁判一）终审程序。因二审法院的裁判一经作出，便立即生效，正常的诉讼程经作出，便立即生效，正常的诉讼程序到此结束。序到此结束。o二、上诉审程序的目的二、上诉审程序的目的o法律规定上诉审程序有两个目的法律规定上诉审程序有两个目的o一是一是保护当事人保护当事人的权利的权利o一个案件经过两级法院审理，可以保一个案件经过两级法院审理，可以保证裁判更正确证裁判更正确o二是二是保证法律保证法律的统一解释和适用的统一解释和适用o起码保证在中院辖区内起码保证在中院辖区内o（二）二审程序的模式（书（二）二

4、审程序的模式（书316316317317）o只介绍一个法律条文，即民诉法只介绍一个法律条文，即民诉法168168条：条：o第二审人民法院应当对第二审人民法院应当对上诉请求上诉请求的有的有关事实和关事实和适用的法律适用的法律进行审查。进行审查。o这说明在我国上诉审程序既是这说明在我国上诉审程序既是事实审事实审，又是又是法律审法律审。但关于事实的审查与第。但关于事实的审查与第一审法院不同，区别在于二审审查的一审法院不同，区别在于二审审查的事实不是案件的全部事实，而是仅限事实不是案件的全部事实，而是仅限于与上诉请求有关的事实。于与上诉请求有关的事实。o四四、二审与一审的、二审与一审的联系和联系和区别

5、区别（补充内（补充内容容o（一）联系（有两句话）（一）联系（有两句话）o第一句：一审程序是二审程序的第一句：一审程序是二审程序的前提和前提和基础基础。o因为：上诉是对一审法院的裁判提起的，因为：上诉是对一审法院的裁判提起的，没有一审程序不可能有二审程序。没有一审程序不可能有二审程序。o第二句：二审程序是一审程序的第二句：二审程序是一审程序的继续继续和发展和发展。o因为：第二审程序既依赖于第一审因为：第二审程序既依赖于第一审（针对一审的裁判审理），又不完全（针对一审的裁判审理），又不完全依赖第一审（可以有条件地提出新证依赖第一审（可以有条件地提出新证据）。据）。o（二）二审程序（二）二审程序与一

6、审与一审程序程序的区别的区别（6 6点）点）o1 1、启动原因不同：、启动原因不同：o一审程序基于当事人一审程序基于当事人起诉权起诉权和法院的和法院的管辖权管辖权而发生；二审程序基于当事人而发生；二审程序基于当事人的的上诉权上诉权和上级法院对下级法院的和上级法院对下级法院的审审判监督权判监督权而发生。而发生。o2.2.审级不同审级不同：o一审程序是一审程序是一审法院审理民事案一审法院审理民事案件适用件适用的审判程序，二审程序是的审判程序，二审程序是二审法院审理民事案件适用二审法院审理民事案件适用的审的审判程序。两者在审理的范围、审判程序。两者在审理的范围、审理的方法等方面都存在不同。理的方法等

7、方面都存在不同。o3.3.审判组织审判组织不同不同（一审？二审？）（一审？二审？）o4.4.审理对象审理对象不同不同o一审的对象是当事人之间的一审的对象是当事人之间的民事民事争议争议；二审的对象是一审法院的；二审的对象是一审法院的裁判裁判。o5.5.审理方式审理方式不同不同o一审一审必须开庭必须开庭审理审理（公开审理）（公开审理）；二；二审审可以开庭可以开庭审理，也可以审理，也可以径行判决径行判决。o 6. 6.裁判效力裁判效力o一审裁判效力一审裁判效力待定待定；二审裁判立即；二审裁判立即生生效效第二节第二节 上诉的提起与受理上诉的提起与受理o一、上诉概说一、上诉概说o（一）上诉的含义（一）上

8、诉的含义o上诉是当事人对地方各级人民法院上诉是当事人对地方各级人民法院尚尚未确定（为生效）未确定（为生效）的第一审判决裁定，的第一审判决裁定，在法定期限内声明不服，请求上一级在法定期限内声明不服，请求上一级法院依第二审程序撤销或者变更该判法院依第二审程序撤销或者变更该判决或者裁定的诉讼行为决或者裁定的诉讼行为即教材即教材318318页页“就我国而言就我国而言”后面的内容后面的内容 o问题：o1、确定的判决是否可能存在错误？o2、如果存在错误是否应当纠正？o3、通过什么方式纠正？（首先要有纠正的程序）o（二）上诉的分类（补充）（二）上诉的分类（补充）o1 1、大陆法系国家将上诉分为上诉和抗告、大

9、陆法系国家将上诉分为上诉和抗告o1 1）上诉）上诉对未生效的对未生效的判决判决声明不服，声明不服，要求上级法院审理的。又分三种：要求上级法院审理的。又分三种：o第一、控告或首次上诉：请求二审改变第一、控告或首次上诉：请求二审改变一审的认定事实和法律的适用。一审的认定事实和法律的适用。o第二、上告：请求三审改变二审适用的第二、上告：请求三审改变二审适用的法律。法律。o第三、飞跃上诉：不经二审，直接请第三、飞跃上诉：不经二审，直接请求三审改变一审适用法律的错误（一求三审改变一审适用法律的错误（一般不用）般不用）o2 2）抗告）抗告对未生效的对未生效的裁定和命令裁定和命令声明不服，要求上级法院审理的

10、。声明不服，要求上级法院审理的。o2 2、我国的规定、我国的规定o我国没有具体划分，对判决、裁我国没有具体划分，对判决、裁定不服的一律称为定不服的一律称为“上诉上诉”。但。但对判决和裁定上诉的对判决和裁定上诉的具体处理方具体处理方法法不同：主要有四个方面不同：主要有四个方面o1 1）上诉期限不同：）上诉期限不同：1515日；日；1010日。日。o2 2）审限不同：）审限不同：3 3个月；个月；3030天。天。o3 3）审理的方式不同：基本要求）审理的方式不同：基本要求开庭审理开庭审理；也可以；也可以径行裁判径行裁判。o4 4）作出决定使用的文书不同：）作出决定使用的文书不同：o对判决上诉的，二

11、审法院对判决上诉的，二审法院除除撤销撤销原判发回重审的使用裁定之外，原判发回重审的使用裁定之外，其他情况一律使用判决。其他情况一律使用判决。o对裁定上诉的，对裁定上诉的，一律一律使用裁定。使用裁定。o二、上诉的提起二、上诉的提起o（一）上诉的条件（一）上诉的条件o起诉的条件？起诉的条件？o现在学界普遍认为上诉的条件包括现在学界普遍认为上诉的条件包括实实质条件质条件和和形式条件形式条件两部分。但对其内两部分。但对其内容各派的观点不尽相同。我们只介绍容各派的观点不尽相同。我们只介绍教材的观点。教材的观点。o教材认为上诉首先应当具备教材认为上诉首先应当具备诉之成立诉之成立的一般要件，即上诉人必须具备

12、当事的一般要件，即上诉人必须具备当事人能力和诉讼行为能力。然后再具备人能力和诉讼行为能力。然后再具备以下必备要件和形式要件。以下必备要件和形式要件。o首先、上诉的实质要件（两部分）首先、上诉的实质要件（两部分）o1 1、上诉人与被上诉人必须、上诉人与被上诉人必须适格适格o1 1）适格的上诉人和被上诉人又包括两部）适格的上诉人和被上诉人又包括两部分分o第一、一审程序中的当事人第一、一审程序中的当事人？谁？谁o第二、一审判决后，依法第二、一审判决后，依法承受诉讼承受诉讼的当的当事人。包括一般继承人、遗产管理人、事人。包括一般继承人、遗产管理人、遗嘱执行人和破产管理人。遗嘱执行人和破产管理人。o两个

13、例外：两个例外：o无诉讼行为能力的当事人的无诉讼行为能力的当事人的法定代理法定代理人人可以提起上诉，但必须以该无诉讼行可以提起上诉，但必须以该无诉讼行为能力当事人的名义。为能力当事人的名义。（作为被上诉人（作为被上诉人时？）时？）o特别授权的代理人特别授权的代理人。可以以委托人的。可以以委托人的名义提起上诉。名义提起上诉。o特别授权的代理人可以实施的诉讼权利特别授权的代理人可以实施的诉讼权利o2 2）上诉后的诉讼地位）上诉后的诉讼地位o从一般理论上讲，上诉后的诉讼地位可从一般理论上讲，上诉后的诉讼地位可用两句话概括：用两句话概括：o第一句：上诉的是上诉人，没有上诉的第一句：上诉的是上诉人，没有

14、上诉的其它当事人为被上诉人。其它当事人为被上诉人。o第二句：都上诉的，互为上诉人和被上第二句：都上诉的，互为上诉人和被上诉人诉人o介绍四个问题：介绍四个问题：o第一、一审程序如何确定原被告？第一、一审程序如何确定原被告？o第二、二审与一审为什么不同：两点第二、二审与一审为什么不同：两点oA A、二审中当事人不能提出反诉。、二审中当事人不能提出反诉。oB B、与二审法院的审理内容有关。、与二审法院的审理内容有关。o第三、普通共同诉讼当事人怎样上诉？o第四、必要共同诉讼当事人怎样上诉？o普通共同诉讼的上诉，由各当事人普通共同诉讼的上诉，由各当事人自己自己决定决定。o必要共同诉讼的当事人上诉比较复杂

15、必要共同诉讼的当事人上诉比较复杂o从从总体上说，总体上说，必要共同诉讼的上诉问题必要共同诉讼的上诉问题无非两种情况，无非两种情况，o第一种情况：第一种情况：都主张上诉都主张上诉的，比较简的，比较简单单他们仍然是共同诉讼人；他们仍然是共同诉讼人；o第二种情况：第二种情况：一部分人主张上诉，一部分人主张上诉，另一另一部分人不主张上诉。这时比较麻烦。根部分人不主张上诉。这时比较麻烦。根据最高人民法院民诉法解释第据最高人民法院民诉法解释第319319条规定，条规定，应当根据上诉人的应当根据上诉人的“上诉请求上诉请求”确定各确定各共同诉讼人的诉讼地位：具体言之有三共同诉讼人的诉讼地位：具体言之有三种情况

16、种情况oA A、该上诉是对、该上诉是对与对方当事人之间与对方当事人之间权利义权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的。上诉的一方是上诉人，对方当利益的。上诉的一方是上诉人，对方当事人是被上诉人，未上诉的其他本方当事人是被上诉人，未上诉的其他本方当事人按事人按原审诉讼地位列明。原审诉讼地位列明。oB B、该上诉、该上诉仅对共同诉讼人之间权利仅对共同诉讼人之间权利义务分担义务分担有意见，不涉及对方当事人有意见，不涉及对方当事人利益的，上诉的一方是上诉人，未上利益的，上诉的一方是上诉人，未上诉的其他本方当事人是被上诉人，对诉的其他本方当事人是被上诉人，对方当事

17、人按原审诉讼地位列明。方当事人按原审诉讼地位列明。oC C、该上诉对双方当事人之间以、该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担及共同诉讼人之间权利义务承担均均有意见有意见的的，上诉的一方是上诉，上诉的一方是上诉人，未上诉的其他当事人都是被人，未上诉的其他当事人都是被上诉人。上诉人。o2 2、上诉必须具有上诉利益、上诉必须具有上诉利益o上诉利益是指当事人对于第一审法院上诉利益是指当事人对于第一审法院的裁判结果的裁判结果有所不服有所不服，有利用上诉审，有利用上诉审程序程序除去除去其不利的结果，予以进一步其不利的结果，予以进一步救济的救济的必要性必要性。o简单地说就是，上诉人认为其诉讼主

18、简单地说就是，上诉人认为其诉讼主张没有得到一审法院的完全的支持张没有得到一审法院的完全的支持o其次、上诉的形式要件（其次、上诉的形式要件（4 4个）个）o1 1、裁判具有可诉性。、裁判具有可诉性。o我国法律规定，可以上诉的裁判主要我国法律规定，可以上诉的裁判主要有以下有以下4 4种：种：o1 1）地方各级法院按照）地方各级法院按照第一审普通程第一审普通程序序或者或者简易程序简易程序审理后作出的第一审审理后作出的第一审判决。判决。o2 2）第二审法院裁定）第二审法院裁定发回重审发回重审后后作出的判决。作出的判决。o3 3）审判监督程序中按照第一审审判监督程序中按照第一审程序审理后作出的判决。程序

19、审理后作出的判决。o4 4）部分裁定）部分裁定。哪些？哪些？o2 2、必须在上诉期间提出上诉。、必须在上诉期间提出上诉。o（1 1）期间：判决）期间：判决1515天；裁定天；裁定1010天。天。o（2 2）起算点）起算点：三句话：三句话o总原则：自接到裁判的次日起。总原则：自接到裁判的次日起。o当事人当事人( (原被告、第三人原被告、第三人) )接到裁判时接到裁判时间不一致的：分别计算。间不一致的：分别计算。o共同诉讼当事人接到判决不一致的？共同诉讼当事人接到判决不一致的？o如果是普通共同诉讼分别计算；如果是普通共同诉讼分别计算；o如果是必要共同诉讼以最后一个接到裁如果是必要共同诉讼以最后一个

20、接到裁判的人的时间为准。判的人的时间为准。o3 3、上诉必须向一审法院的直接上一级法、上诉必须向一审法院的直接上一级法院提起。院提起。o注意：这里说的是上诉案件的注意：这里说的是上诉案件的受理法院受理法院，不是不是接收上诉状接收上诉状的法院。后者民诉法的法院。后者民诉法166166条是这样规定的条是这样规定的: :o第一款：上诉状应当通过原审人民法第一款：上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。人的人数提出副本。o第二款：当事人直接向第二审人民法第二款：当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五院上诉的，第二审人民

21、法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。日内将上诉状移交原审人民法院。o即两个法院都有接收上诉状的义务。即两个法院都有接收上诉状的义务。o4 4、必须必须提交上诉状提交上诉状o与二审法院审理的内容有关。与二审法院审理的内容有关。o起诉的形式起诉的形式o（三）上诉状的格式（三）上诉状的格式民事上诉状民事上诉状o上诉人：上诉人：o被上诉人：被上诉人：o上诉人因上诉人因_一案，不服一案，不服_人民法院人民法院_年年_月月_日日 ( () )字第号字第号（判决或者裁定），现（判决或者裁定），现提出上诉。提出上诉。o上诉请求上诉请求：撤销、改判：撤销、改判 o上诉理由上诉理由o 此致此致o_人民法院人

22、民法院o上诉人：上诉人：( (签名签名) )o年月日年月日o附：本上诉状副本附：本上诉状副本_份份o上诉理由上诉理由从以下四点进行论述：从以下四点进行论述：o第一，针对原审认定第一，针对原审认定事实事实的错误进行论的错误进行论证证。o第二，针对原审适用第二，针对原审适用法律法律的错误进行论的错误进行论证证。o第三，针对原审违反法定第三，针对原审违反法定程序程序进行论证。进行论证。o第四，第四，针对原审针对原审判决判决结果结果的错误进行论的错误进行论证。证。o看一份上诉状：看一份上诉状： o三、上诉的提起和受理三、上诉的提起和受理o（一）上诉状的提交和送达（一）上诉状的提交和送达o关于这个问题，

23、有四项内容需要介绍：关于这个问题，有四项内容需要介绍：o1 1、诉讼文书的接收与送达、诉讼文书的接收与送达o（1 1）文书的接收：一审法院和二审）文书的接收：一审法院和二审法院都有接收上诉状的义务。法院都有接收上诉状的义务。 o（2 2）送达（四个时间：）送达（四个时间：5 5，5 5，1515，5 5）o5 5：二审法院接到上诉状的，应当在：二审法院接到上诉状的，应当在5 5天内转天内转给一审法院；给一审法院；o5 5：一审法院接到上诉状后，：一审法院接到上诉状后，5 5天内送达给对天内送达给对方当事人；方当事人；o1515：对方当事人在：对方当事人在1515天内提出答辩状；天内提出答辩状；

24、o5 5：一审法院接到答辩状后：一审法院接到答辩状后5 5天内送达给上诉天内送达给上诉人。人。o2 2、诉讼案卷和证据的报送、诉讼案卷和证据的报送o一审法院接到答辩状后应当在一审法院接到答辩状后应当在5 5天天内将上内将上诉状、答辩状连同案卷材料和证据全部诉状、答辩状连同案卷材料和证据全部移送给二审法院。移送给二审法院。o3 3、立案、立案o是否立案由二审法院决定，时间是接到是否立案由二审法院决定，时间是接到一审案卷后一审案卷后5 5天天内。内。（一审立案时间）（一审立案时间）o4 4、二审法院立案的标准（补充）、二审法院立案的标准（补充）o二审法院受理上诉案件只看上诉人二审法院受理上诉案件只

25、看上诉人提起的上诉是否符合上诉的条件，提起的上诉是否符合上诉的条件，不管上诉的理由是否充分，即，不管上诉的理由是否充分，即，只只要符合上诉的条件，法院就应当受理要符合上诉的条件，法院就应当受理。o为什么？为什么？o四、上诉的效力四、上诉的效力o当事人提起上诉后，便产生以下两方当事人提起上诉后，便产生以下两方面的效力：面的效力：o1 1、阻断阻断一审裁判的效力一审裁判的效力o即，一审法院的判决因当事人的上诉即，一审法院的判决因当事人的上诉而不发生法律效力。而不发生法律效力。o2 2、案件自此、案件自此 移审于移审于二审法院二审法院o就全部的诉讼活动而言，除以后的执就全部的诉讼活动而言，除以后的执

26、行外，一审法院不得再插手该案。行外，一审法院不得再插手该案。o关于附带上诉（书关于附带上诉（书323324323324）第三节第三节 上诉案件的审理上诉案件的审理o一、上诉案件审理时适用的程序（补一、上诉案件审理时适用的程序（补充）充）o关于第二审案件的审理程序问题，我关于第二审案件的审理程序问题，我国法律规定：二审法院应当按照二审国法律规定：二审法院应当按照二审程序审理二审案件，二审程序没有规程序审理二审案件，二审程序没有规定的，适用第一审普通程序。定的，适用第一审普通程序。o这样规定的原因有两点：这样规定的原因有两点：o1 1、从理论上讲，二审案件的审、从理论上讲，二审案件的审理程序与一审

27、案件不完全相同，理程序与一审案件不完全相同，我国民事诉讼法对二审案件的审我国民事诉讼法对二审案件的审理程序理程序有专门规定有专门规定，所以二审程，所以二审程序有明确规定的要适用二审程序序有明确规定的要适用二审程序的规定。的规定。o2 2、二审仍然是法院审理民事案、二审仍然是法院审理民事案件的活动。与一审程序有共同之件的活动。与一审程序有共同之处，所以二审程序没有规定的要处，所以二审程序没有规定的要适用第一审普通程序的规定。适用第一审普通程序的规定。o二、上诉案件的二、上诉案件的审理范围审理范围o二审法院审理案件时，只对二审法院审理案件时，只对上诉请求上诉请求的有关事实和的有关事实和适用的法律适

28、用的法律进行审查。进行审查。o结论：二审法院审理的范围包括两部结论：二审法院审理的范围包括两部分。分。o1 1、当事人上诉请求主张的事实；、当事人上诉请求主张的事实；o2 2、一审法院适用的法律。、一审法院适用的法律。o三、上诉案件三、上诉案件审理审理的的方式方式o二审法院审理民事案件的方式有两种：二审法院审理民事案件的方式有两种：o第一种、开庭审理。第一种、开庭审理。o二审法院开庭审理的二审法院开庭审理的形式形式与一审法院基与一审法院基本一样，也要坚持言词审理、直接审理、本一样，也要坚持言词审理、直接审理、公开审理等。公开审理等。o区别只有一点，就是必须实行合议制，区别只有一点，就是必须实行

29、合议制，且必须由审判员组成合议庭。且必须由审判员组成合议庭。o第二种、径行裁判。第二种、径行裁判。o1 1） 径径行裁判行裁判的概念。的概念。o径径行裁判是指二审法院经过阅卷和调查、行裁判是指二审法院经过阅卷和调查、询问当事人，在事实核对清楚后，询问当事人，在事实核对清楚后，合议合议庭认为庭认为不需要开庭审理的，直接作出判不需要开庭审理的，直接作出判决、裁定的一种审理方式。决、裁定的一种审理方式。o2 2）径行裁判适用的情形：四种情况）径行裁判适用的情形：四种情况o（）（）不服不予受理、驳回起诉和管不服不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；辖权异议作出裁定的案件；o（）当事人提出的上诉

30、请求明显不（）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；能成立的案件；o（）原审裁判认定事实清楚，但适（）原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件。用法律错误的案件。o（）（）原判决严重违反法定程序，可原判决严重违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。的案件。o3 3）径）径行裁判行裁判与书面审理的关系与书面审理的关系o（1 1）共同点：都不开庭审理。）共同点：都不开庭审理。o（2 2）区别：）区别：o径行裁判必须径行裁判必须调查调查案件事实案件事实，必须必须询问询问当事人当事人；o书面审理只看案卷材料，不书面审理只看案卷材料，不调查调查案件事案

31、件事实实，也不也不询问当事人询问当事人。o四、上诉案件的审判组织和审理地点四、上诉案件的审判组织和审理地点o1 1、审判组织：、审判组织：o2 2、审理地点：可以在二审法院，也可以、审理地点：可以在二审法院，也可以在一审法院。在一审法院。o注意：在一审法院审理的，只能借审判注意：在一审法院审理的，只能借审判庭，不能借审判员。（借庙，不能借和庭，不能借审判员。（借庙，不能借和尚）尚）o教材第三个大问题教材第三个大问题“上诉案件的裁判上诉案件的裁判类型类型”内容太多，作为一节单独介绍内容太多，作为一节单独介绍o五、五、上诉案件的调解上诉案件的调解（即教材中的六）（即教材中的六）o调解贯穿于民事审判

32、的全过程，因此，调解贯穿于民事审判的全过程，因此，二审法院审理上诉案件仍然可以进行二审法院审理上诉案件仍然可以进行调解，但是二审的调解与一审的调解调解，但是二审的调解与一审的调解不完全相同。（介绍两点）不完全相同。（介绍两点）o1 1、调解达成协议调解达成协议的的，必须必须制作调解制作调解书。原审法院的判决书。原审法院的判决“视为撤销视为撤销”。o（一审是否一定要制作调解书？）（一审是否一定要制作调解书？）o2 2、调解不成的（两种做法）、调解不成的（两种做法）o1 1）及时判决。通常情况下。）及时判决。通常情况下。o2 2）发回重审或者告知当事人另行起）发回重审或者告知当事人另行起诉。诉。o

33、关于这种情况教材关于这种情况教材328328页介绍了发回页介绍了发回重审的情形，没有介绍另行起诉的情重审的情形，没有介绍另行起诉的情形。形。o第一、调解不成，发回重审，适用于第一、调解不成，发回重审，适用于以下三种情形（即教材以下三种情形（即教材328328页第页第6 6个个自然段自然段） o（1 1）涉及一审）涉及一审未审理未审理的诉讼请求的的诉讼请求的o民诉法解释民诉法解释326条：对当事人在第条：对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原审人民法院可以根据当事

34、人自愿的原则进行调解则进行调解;调解不成的，发回重审。调解不成的，发回重审。o（2 2）追加当事人的；）追加当事人的；o民诉法解释民诉法解释327327条：必须参加诉讼的条：必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解予以调解; ;调解不成的，发回重审。调解不成的，发回重审。o（3 3）二审法院认为应当判决离婚的）二审法院认为应当判决离婚的o民诉法解释民诉法解释329329条：条： 一审判决不准离婚一审判决不准离婚的案件，上诉

35、后，第二审人民法院认为的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调的原则，与子女抚养、财产问题一并调解解; ;调解不成的，发回重审。调解不成的，发回重审。o双方当事人同意由第二审人民法院一并双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。审理的，第二审人民法院可以一并裁判。o第二、调解不成，告知当事人另行起第二、调解不成，告知当事人另行起诉的，适用于以下两种情况。（教材诉的，适用于以下两种情况。（教材没有介绍）没有介绍）oA A、原审原告在二审中增加独立的诉、原审原告在二审中增加独

36、立的诉讼请求的；讼请求的；oB B、原审被告在二审中提出反诉的。、原审被告在二审中提出反诉的。o法律依据：民诉解释法律依据：民诉解释328条：在第二审条：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不调解不成的，告知当事人另行起诉。成的，告知当事人另行起诉。o双方当事人同意由第二审人民法院一并双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。审理的

37、，第二审人民法院可以一并裁判。o六、上诉的撤回（教材七）六、上诉的撤回（教材七）o（一）撤回上诉（一）撤回上诉o1 1、概念、概念o撤回上诉是指上诉人依法提起上诉后，撤回上诉是指上诉人依法提起上诉后，在第二审法院判决宣告前，要求第二在第二审法院判决宣告前，要求第二审法院停止对上诉案件审判的制度。审法院停止对上诉案件审判的制度。o2 2、撤回上诉的要件（四个）、撤回上诉的要件（四个）o1 1）撤回上诉的主体是上诉人。）撤回上诉的主体是上诉人。o2 2）撤回上诉应当向二审法院提出。）撤回上诉应当向二审法院提出。o3 3）撤回上诉的申请应当在第二审法）撤回上诉的申请应当在第二审法院判决宣告前提出。院

38、判决宣告前提出。o4 4）是否准许撤回上诉，由二审法院）是否准许撤回上诉，由二审法院裁定。裁定。o如果发现一审法院的裁判存在错误或如果发现一审法院的裁判存在错误或者当事人有损害国家、集体、社会公者当事人有损害国家、集体、社会公共利益或者他人合法权益的，应当裁共利益或者他人合法权益的，应当裁定不允许撤诉。定不允许撤诉。o3 3、申请撤诉的形式：书面或者口头。、申请撤诉的形式：书面或者口头。o4 4、撤回上诉的后果：、撤回上诉的后果：一审裁判立即一审裁判立即发生效力。发生效力。o（二）二审程序中的撤诉（教材（二）二审程序中的撤诉（教材3232页页o七、上诉案件的审理期限七、上诉案件的审理期限o1

39、1、对判决上诉的，二审审理的期限、对判决上诉的，二审审理的期限是是3 3个月，经本院院长批准可以延长个月，经本院院长批准可以延长o2 2、对裁定上诉的，二审审理的期限、对裁定上诉的，二审审理的期限是是3030天，不得延长。天，不得延长。o一审的审理期限？一审的审理期限？第四节第四节 上诉案件的裁判上诉案件的裁判o二审法院对上诉案件审理之后做出的二审法院对上诉案件审理之后做出的裁判，因当事人上诉的对象不同，法裁判，因当事人上诉的对象不同，法院的做法也不一样：院的做法也不一样：o一、对一、对判决判决提起上诉的案件的裁判提起上诉的案件的裁判o当事人不服第一审法院判决提起上诉当事人不服第一审法院判决提

40、起上诉的，第二审法院审理后，根据不同的的，第二审法院审理后，根据不同的情形可以采取以下情形可以采取以下5 5种处理方式：种处理方式：o1.1.判决判决驳回上诉，维持原判。驳回上诉，维持原判。o适用的情形是：一审法院的判决适用的情形是：一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确认定事实清楚，适用法律正确的。的。o2.2.依法依法改判改判。（依法改判的含义是，二。（依法改判的含义是，二审用判决改变一审法院的判决）审用判决改变一审法院的判决）o适用的适用的情形情形（2 2种情形）种情形）o1 1）原原判决判决认定事实认定事实错误或者适用法律错错误或者适用法律错误的，依法改判；（分三层含义）误的，依法改

41、判；（分三层含义）o第一、原判决第一、原判决认定事实认定事实错误的；错误的；o第二、原判决适用法律错误的；第二、原判决适用法律错误的；o第三、第三、原判决原判决认定事实认定事实和适用法律都错和适用法律都错误的。误的。o2 2）原判决认定）原判决认定基本事实基本事实错误的，第二审错误的，第二审法院法院可以（不是应当）可以（不是应当）查明事实后改判。查明事实后改判。o这里有三个问题需要介绍：这里有三个问题需要介绍：o第一、原判决认定基本事实错误的，第第一、原判决认定基本事实错误的，第二审法院的做法是：二审法院的做法是：可以可以查明事实后改查明事实后改判，也可以撤销原判发回重审；判，也可以撤销原判发

42、回重审；o第二、基本事实是指，用以确定当事人第二、基本事实是指，用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。（解释事实。（解释335335条）条） o第三、二审法院决定改判还是发回重审第三、二审法院决定改判还是发回重审的标准是，二审法院的标准是，二审法院是否能够查明案件是否能够查明案件事实事实，如果能，则直接查明事实改判，如果能，则直接查明事实改判，如果不能，则应撤销原判，发回重审。如果不能，则应撤销原判，发回重审。o3.3.裁定裁定撤撤销销原判原判决，发回重审。决，发回重审。o适用

43、情形（两种）适用情形（两种）o1 1）原原判决认定基本事实不清的，可以裁判决认定基本事实不清的，可以裁定撤销原判决，发回重审；定撤销原判决，发回重审；o2 2）原原判决存在遗漏当事人或者违法缺席判决存在遗漏当事人或者违法缺席判决等严重判决等严重违反法定程序违反法定程序情形的，应当情形的，应当裁定撤销原判，发回重审。裁定撤销原判，发回重审。o需要注意一个问题：需要注意一个问题：o二审法院以一审法院违反法定程序而裁二审法院以一审法院违反法定程序而裁定撤销原判决，发回重审的，必须是一定撤销原判决，发回重审的，必须是一审法院审法院严重违反严重违反法定程序的才可以，如法定程序的才可以，如果仅仅是一般违反

44、法定程序，不应当裁果仅仅是一般违反法定程序，不应当裁定撤销原判决，发回重审。定撤销原判决，发回重审。o严重违反法定程序的情形（解释严重违反法定程序的情形（解释325条条规定四点种）：规定四点种）：o(一一)审判组织的组成不合法的审判组织的组成不合法的;o(二二)应当回避的审判人员未回避的应当回避的审判人员未回避的;o(三三)无诉讼行为能力人未经法定代理人无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的代为诉讼的;o(四四)违法剥夺当事人辩论权利的。违法剥夺当事人辩论权利的。o4 4、裁定裁定撤销原判决，驳回起诉撤销原判决，驳回起诉o适用情形是，二审法院认为案件适用情形是，二审法院认为案件不应不应由法院

45、受理的由法院受理的，即一审人民法院受理，即一审人民法院受理案件错误。案件错误。o5 5、裁定裁定撤销原判决，移送管辖。撤销原判决，移送管辖。o适用情形是一审法院管辖错误的。适用情形是一审法院管辖错误的。o一审法院管辖错误的，二审法院应当一审法院管辖错误的，二审法院应当如何处理，先看一个法律条文如何处理，先看一个法律条文 o民诉法民诉法127127条第二款：当事人未提出条第二款：当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。和专属管辖规定的除外。o根据该款的规定，二审法院发现一审根

46、据该款的规定，二审法院发现一审法院管辖错误的，分以下三种情形处法院管辖错误的，分以下三种情形处理：理：o第一、一审法院违反第一、一审法院违反级别管辖和专属级别管辖和专属管辖的管辖的，应当撤销原判，将案件移送，应当撤销原判，将案件移送至有管辖权的人民法院；至有管辖权的人民法院；o第二、一审法院违反了第二、一审法院违反了地域管辖地域管辖规定，规定，但一审中当事人但一审中当事人未提出未提出管辖权异议的，管辖权异议的，二审法院不得以此为据撤销原判，移二审法院不得以此为据撤销原判，移送管辖；送管辖；o第三、一审中当事人对地域管辖第三、一审中当事人对地域管辖提出提出了了异议而被驳回，判决后当事人提起异议而

47、被驳回，判决后当事人提起上诉，在二审中继续主张一审法院无上诉，在二审中继续主张一审法院无管辖权，且二审法院认为一审法院违管辖权，且二审法院认为一审法院违反了地域管辖规定的，则二审法院应反了地域管辖规定的，则二审法院应当以一审法院管辖错误为由而裁定撤当以一审法院管辖错误为由而裁定撤销原判决，将案件移送至有管辖权的销原判决，将案件移送至有管辖权的第一审人民法院审理。第一审人民法院审理。o（二）（二）对第对第一审一审裁定裁定不服提起上诉的处不服提起上诉的处理理 （有（有2 2种情况）种情况）o1.1.裁定裁定驳回上诉，维持原裁定驳回上诉，维持原裁定：o适用于一审裁定正确的情形时；适用于一审裁定正确的

48、情形时；o2.2.裁定裁定撤销或者变更原裁定：撤销或者变更原裁定：o适用于一审裁定认定事实或者适用法律适用于一审裁定认定事实或者适用法律错误时错误时o具体分三种情形：具体分三种情形：o第一、二审法院认为一审法院作出第一、二审法院认为一审法院作出不不予受理予受理的裁定有错误，应当的裁定有错误，应当在在撤销撤销原原裁定的同时，指令一审法院立案裁定的同时，指令一审法院立案审理审理；o第二、二审法院认为一审法院第二、二审法院认为一审法院驳回起驳回起诉诉的裁定有错误的，应当的裁定有错误的，应当在在撤销撤销原裁原裁定的同时，指令一审法院进行审理定的同时，指令一审法院进行审理o第三、对于管辖权异议的裁定有错

49、误第三、对于管辖权异议的裁定有错误的，二审法院在裁定撤销原裁定时如的，二审法院在裁定撤销原裁定时如何处理，法律没有规定，教材认为应何处理，法律没有规定，教材认为应当在其撤销当在其撤销原裁定原裁定的的终审裁定终审裁定中写明中写明有有管辖权的法院，并根据不同情况作管辖权的法院，并根据不同情况作出以下三种处理：出以下三种处理：o第一、就一审法院针对地域管辖异议所第一、就一审法院针对地域管辖异议所作的裁定而言，如果作出裁定的法院认作的裁定而言，如果作出裁定的法院认为自己有管辖权，而二审法院认为其没为自己有管辖权，而二审法院认为其没有管辖权的，应当指令一审法院将案件有管辖权的，应当指令一审法院将案件移送

50、给有管辖权是法院处理；（二审认移送给有管辖权是法院处理；（二审认为没有，一审认为有）为没有，一审认为有）o第二、如果作出裁定的法院认为自己没第二、如果作出裁定的法院认为自己没有管辖权，而二审法院认为其有管辖权有管辖权，而二审法院认为其有管辖权的，应当指令其审理；（二审认为有，的，应当指令其审理；（二审认为有，一审认为没有）一审认为没有）o第三、就一审法院针第三、就一审法院针对级别管辖对级别管辖异议所异议所作的裁定而言，二审法院可以根据不同作的裁定而言，二审法院可以根据不同情况将案件情况将案件提归本院审理提归本院审理，或者指令或者指令由由终审裁定中认定的有管辖权的法院审理。终审裁定中认定的有管辖权的法院审理。o三、第二审裁判的效力三、第二审裁判的效力 表现为三方表现为三方面面（补充）（补充）o1 1、立即生效，不得上诉。、立即生效，不得上诉。o2 2、不得重新起诉。但判决不准离婚、不得重新起诉。但判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件除外。维持收养关系的案件除外。o3 3、具有强制执行的效力。、具有强制执行的效力。07年司法考试卷三年司法考试卷三/85o根据我国民事诉讼法及相关司法根据我国民事