国际经济法第二章国际货物买卖法律制度(2)

1、第四节第四节 国际货物买卖合同买卖双方的义务国际货物买卖合同买卖双方的义务一、卖方的义务一、卖方的义务 公约公约3030：卖方必须按照合同和本公约卖方必须按照合同和本公约规定，交付货物，移交一切与货物有关的规定，交付货物，移交一切与货物有关的单据并转移所有权。单据并转移所有权。3131：如果卖方没有义务要在任何其他特定地：如果卖方没有义务要在任何其他特定地点交付货物，他的交货义务如下：点交付货物，他的交货义务如下：(a)(a)如果销售合同涉及到货物的运输，卖方应如果销售合同涉及到货物的运输，卖方应把货物移交给第一承运人，以运交给买方把货物移交给第一承运人，以运交给买方（b b）在不属于上一款所

2、规定的情况下，如果）在不属于上一款所规定的情况下，如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取的合同指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方双方当事人在订立合同时已知道当事人在订立合同时已知道这些货物是这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在或生产，卖方应在该地点该地点把货物把货物交给买方处交给买方处置置；（c c）在其他情况下，卖方应在他于订立合同）在其他情况下，卖方应在他于订立合同时的营业地把货物交给买方处置。时的营业地把货物交给买方处置。（一）交货义务（一）

3、交货义务v 转移货物的占有权转移货物的占有权1 1、交货地点、交货地点卖方有义务在特定地点交货的，在该地点交货卖方有义务在特定地点交货的，在该地点交货卖方无义务在特定地点交货的，其交货义务如下卖方无义务在特定地点交货的，其交货义务如下 涉及运输时，把货物移交给第一承运人涉及运输时，把货物移交给第一承运人 不涉及货物运输：货物所在地交付货物（特定不涉及货物运输：货物所在地交付货物（特定货物存货地，货物待制造地或待生产地）货物存货地，货物待制造地或待生产地） 卖方营业地交付货物卖方营业地交付货物2 2、交货时间、交货时间3333条：卖方必须按照以下规定的日期交付货条：卖方必须按照以下规定的日期交付

4、货物：物：（a a）如果合同规定有日期，或从合同可以确）如果合同规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货；定日期，应在该日期交货；（b b）如果合同规定有一段时间，或从合同可）如果合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，以确定一段时间，除非情况表明应由买方除非情况表明应由买方选定一个日期外选定一个日期外，应在该段时间内任何时，应在该段时间内任何时候交货；候交货； 或者（或者（c c）在其他情况下，应在订立合同后）在其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内一段合理时间内交货。交货。如合同规定有日期，或从合同可以确定日如合同规定有日期，或从合同可以确定日期，在该日期交货；期，在该日期

5、交货； 如合同规定有一段时间，或从合同可以确如合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段日期，可在该段日期内任何时候定一段日期，可在该段日期内任何时候交货；交货；其他情况下，应在订立合同后一段合理时其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货；间内交货； 即：有约定从约定；无约定，合理时间即：有约定从约定；无约定，合理时间。 （二）交单义务（二）交单义务转移货物的所有权。转移货物的所有权。公约第公约第3434条：条：“如果卖方有义务移交与货物如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同所规定的时有关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。间、地点和方式移交这些单据。如果

6、卖方如果卖方在那个时间以前已移交这些单据，他可以在那个时间以前已移交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中任何不符合在那个时间到达前纠正单据中任何不符合同规定的情形，同规定的情形，但是，此一权利的行使不但是，此一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。的开支。但是，买方保留本公约所规定的但是，买方保留本公约所规定的要求损害赔偿的任何权利要求损害赔偿的任何权利”。u即：保证单据的完整和符合合同及公约即：保证单据的完整和符合合同及公约的规定的规定u交单的种类：货物单据、运输单据、保交单的种类：货物单据、运输单据、保险单据等险单据等u交单的意义

7、：买方提货、索赔、转售货交单的意义：买方提货、索赔、转售货物的依据物的依据u交单的时间：交单的时间：CISG未规定具体时间未规定具体时间 UCP：交单不得迟于信用证的到期日。：交单不得迟于信用证的到期日。严格符合信用证规定严格符合信用证规定根据国际公约有关规定，在卖方有义务移交根据国际公约有关规定，在卖方有义务移交与货物有关的单据的情况下，关于卖方的与货物有关的单据的情况下，关于卖方的此项义务，下列哪些选项是正确的？此项义务，下列哪些选项是正确的？A.卖方必须在规定的时间移交卖方必须在规定的时间移交B.如卖方在规定的时间前移交，可以在该时如卖方在规定的时间前移交，可以在该时间到达前纠正其中不符

8、合同规定的情形间到达前纠正其中不符合同规定的情形C.卖方行使纠正单据的权利使买方承担不合卖方行使纠正单据的权利使买方承担不合理开支的，买方有权要求赔偿理开支的，买方有权要求赔偿D.卖方在不使买方承担不合理开支的情况下，卖方在不使买方承担不合理开支的情况下，可以改变移交单据的地点和方式可以改变移交单据的地点和方式（三）卖方对货物的担保义务（三）卖方对货物的担保义务品质担保义务。品质担保义务。货物相符包含了质量担保和数量相符两方面含义。货物相符包含了质量担保和数量相符两方面含义。数量相符。数量相符。-第第52条条（1）卖方所提交的货物数量少于或多于合同约定，）卖方所提交的货物数量少于或多于合同约定

9、，均属于违约；均属于违约；（2）当交货数量大于合同约定时，买方可以收取也）当交货数量大于合同约定时，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物；可以拒绝收取多交部分的货物；（3）如果买方收取多交部分，须按合同价格付款。）如果买方收取多交部分，须按合同价格付款。权利担保义务权利担保义务。公约公约35条条（1 1）卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规）卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。（2 2）除双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规）除双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规定，

10、否则即为与合同不符：（定，否则即为与合同不符：（a a）货物适用于同一规格货）货物适用于同一规格货物通常使用的目的；（物通常使用的目的；（b b）货物适用于订立合同时曾明示）货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的；的；（c c）货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样）货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；（式相同；（d d）货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，）货物按照同类货物通用的方式装箱或

11、包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。式装箱或包装。（3 3）如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不）如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方就无须按上一款符合同，卖方就无须按上一款a a至至d d项负有此种不符合同的项负有此种不符合同的责任。责任。1、质量担保、质量担保（1 1）明示担保）明示担保。即所交货物的数量、质量、即所交货物的数量、质量、规格、包装必须符合合同规定。规格、包装必须符合合同规定。-35.1，合同标准合同标准（2 2）默示担保）默示担保。-35.2，公约标准公约标准

12、符合通常用途符合通常用途符合买方明示或默示的特殊用途符合买方明示或默示的特殊用途符合样品或样式符合样品或样式包装：通用方式包装：通用方式足以保全货物的方式足以保全货物的方式（3 3）品质担保的免除）品质担保的免除-35.3，合同订立时买方知道，合同订立时买方知道,则可免除则可免除A-D项责任项责任（4 4）品质担保的期限）品质担保的期限-36条条原则原则 风险转移之前出现的风险转移之前出现的=卖方负责卖方负责风险转移之后出现的风险转移之后出现的=卖方不负责卖方不负责例外风险转移之后出现的例外风险转移之后出现的=卖方负责，卖方负责，内在缺陷；内在缺陷；卖方违反某项义务，如，质量保证期的规定卖方违

13、反某项义务，如，质量保证期的规定3636条：条：卖方应按照合同和本公约的规定，对风险转卖方应按照合同和本公约的规定，对风险转移到买方时所存在的任何不符合同的情形，移到买方时所存在的任何不符合同的情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时负有责任，即使这种不符合同情形在该时间后方始明显；间后方始明显；（2 2）卖方对在上一款所述时间后发生的任何）卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某项义不符合同情形是由于卖方违反他的某项义务所致，包括违反关于在一段时间内货物务所致，包括违反关于在一段时间内货物将继

14、续适用于其通常使用的目的或某种特将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的，或将保持某种特定质量或性质的定目的，或将保持某种特定质量或性质的任何保证。任何保证。3838条：条：（1 1）买方必须在按情况实际可行的最短时间）买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物；内检验货物或由他人检验货物；（2 2）如果合同涉及到货物的运输，检验可推）如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。迟到货物到达目的地后进行。（3 3）如果货物在运输途中改运或买方再发运）如果货物在运输途中改运或买方再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立

15、合同时已知道或理应知道这种改运或订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新的目的地后进行。新的目的地后进行。3939条：条：（1 1）买方对货物不符合同，必须在发现或理）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。失声称货物不符合同的权利。（2 2）无论如何，如果买方不在实际收到货物）无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖之日起两年内将货

16、物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。除非这一时限与合同规定的保证期限不符。（5 5）买方检验货物的时间和地点）买方检验货物的时间和地点时间按情况实际可行的最短时间。时间按情况实际可行的最短时间。地点涉及运输的合同地点涉及运输的合同原则上合同的目的地原则上合同的目的地例外例外(可以是可以是)目的地之后目的地之后 转运后的新目的地转运后的新目的地+使用地使用地前提：卖方在订约时已知或理应知道该可能性前提：卖方在订约时已知或理应知道该可能性（6 6）货物与合同不符的通知）货物与合同不符的通知原则已知或者应知

17、不符之后的合理时间原则已知或者应知不符之后的合理时间最迟收取货物之日起两年之内最迟收取货物之日起两年之内2 2、权利担保、权利担保第第4141条：条： “ “卖方所交付的货物，必须是第三卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，方不能提出任何权利或要求的货物，除非除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。取货物。但是，如果这种权利或要求是但是，如果这种权利或要求是以工业产权或其他知识产权为基础的，卖以工业产权或其他知识产权为基础的，卖方的义务应依照第方的义务应依照第4242条的规定条的规定”。第第4242条：条：（1 1）“卖方所交付

18、的货物，必须是第三方不能根据工卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：（）律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：（）如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其他使用，则根据货物将在其境内转售或内转售或做其他使用，则根

19、据货物将在其境内转售或做其他使用的国家的法律；或者（）在任何其他情做其他使用的国家的法律；或者（）在任何其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。况下，根据买方营业地所在国家的法律。（）卖方在上一款中的义务不适用于以下情况：（）（）卖方在上一款中的义务不适用于以下情况：（）买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；或者（）此项权利或要求的发生，是由于卖要求；或者（）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格规格”。（1）根据）根据CISG的规定，权利担保的

20、含义：的规定，权利担保的含义：卖方保证有权出售该货物。卖方保证有权出售该货物。卖方保证出售货物不存在任何担保权益。卖方保证出售货物不存在任何担保权益。卖方保证出售货物未侵犯任何第三人的知卖方保证出售货物未侵犯任何第三人的知识产权。识产权。卖方保证任何第三人都不会以上述权利为卖方保证任何第三人都不会以上述权利为依据主张权利或提出请求。依据主张权利或提出请求。（2 2）知识产权担保的条件）知识产权担保的条件地域条件。地域条件。即，第三人的权利与要求是根据下列国家或者即，第三人的权利与要求是根据下列国家或者地区的知识产权法提出：地区的知识产权法提出：被转售国的法律被转售国的法律【合同订立时买方告诉卖

21、方合同订立时买方告诉卖方】；此时卖方；此时卖方应承担责任。应承担责任。向不知名的转卖地转卖，免除权利担保责任向不知名的转卖地转卖，免除权利担保责任。 买方营业地法律；买方营业地法律；免责条件（主观条件）免责条件（主观条件）A A、合同订立时，买方知道合同订立时，买方知道B B、买方提供买方提供买方的及时通知义务（时间条件）买方的及时通知义务（时间条件）合理时间内，怠于通知，免除卖方的权利担保义务。合理时间内，怠于通知，免除卖方的权利担保义务。 一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖合同，假设卖合同，假设1980年年联合国国际货物销联合国国际货物销售合同公

22、约售合同公约适用于该买卖合同，那么依适用于该买卖合同，那么依该公约的规定，甲公司对于所售货物的权该公约的规定，甲公司对于所售货物的权利担保事项包括下列哪些？（）利担保事项包括下列哪些？（）A、交付的货物为甲方所有、交付的货物为甲方所有B、交付的货物为甲方占有、交付的货物为甲方占有C、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的知识产权他人的知识产权D、交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知、交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权识产权2008年年5月，中国甲公司出口一批机床给法国乙公月，中国甲公司出口一批机床给法国乙公司，合同注明法国乙公司进口该批机床的目

23、的是司，合同注明法国乙公司进口该批机床的目的是拟转售拟转售M国。国。2009年年1月，月，M国丁企业控告该国丙国丁企业控告该国丙进口公司进口该批货物侵犯其在进口公司进口该批货物侵犯其在M国的一有效专国的一有效专利权。关于本案，下列选项中哪些是正确的？（）利权。关于本案，下列选项中哪些是正确的？（）A、本案中合同规定了货物的最终转卖地、本案中合同规定了货物的最终转卖地B、中国甲公司应直接赔偿、中国甲公司应直接赔偿M国丙公司因被诉而产生国丙公司因被诉而产生的损失的损失C、中国甲公司应赔偿法国乙公司被追诉而产生的、中国甲公司应赔偿法国乙公司被追诉而产生的损失损失D、中国甲公司对所售货物的权利担保仅限

24、于法国、中国甲公司对所售货物的权利担保仅限于法国境内境内关于货物灭失或损坏的风险由卖方转移到买关于货物灭失或损坏的风险由卖方转移到买方后发现的货物不符合同情形，在下列哪方后发现的货物不符合同情形，在下列哪些情况下卖方应当承担责任？些情况下卖方应当承担责任？A.货物不符合同情形在风险转移时已经存在货物不符合同情形在风险转移时已经存在B.货物不符合同是因货物的包装不当所致货物不符合同是因货物的包装不当所致C.D.货物不符合同是因卖方违反了货物在一段货物不符合同是因卖方违反了货物在一段时间内保持特定质量的保证时间内保持特定质量的保证营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口营业地在中国的甲公司向

25、营业地在法国的乙公司出口一批货物。乙公司本拟向西班牙转卖该批一批货物。乙公司本拟向西班牙转卖该批 货物，货物，但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利担保责任，根据担保责任，根据联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约规定，下列哪些选项是正确的？规定，下列哪些选项是正确的？A.甲公司应承担依意大利法提出的知识产权主张产生甲公司应承担依意大利法提出的知识产权主张产生的赔偿责任的赔偿责任B.甲公司应承担依法国法提出的知识产权主张产生的甲公司应承担依法国

26、法提出的知识产权主张产生的赔偿责任赔偿责任C.甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的知识产权知识产权D.甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依乙甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依乙公司提供的技术图样生产的情形公司提供的技术图样生产的情形图佛公司收到赛温公司交货的通知。在决定是否接受该货物前，图佛公司需要验货。根据联合国国际货物销售合同公约的规定，下列哪一选项是正确的？A.无论该货物是否转运，图佛公司都应在约定的目的港检验货物B.图佛公司应在按情况实际可行的最短时间内安排他人检验货物C.在收到货物后的2年内，图佛公司随时有权检验该货物

27、D.赛温公司在订立合同时知道货物将要转运的，货物的检验有可能推迟到该货物到达新目的地后进行检验 甲公司的营业所在甲国，乙公司的营业所在中国，甲国和中国均为联合国国际货物销售合同公约的当事国。甲公司将一批货物卖给乙公司，该批货物通过海运运输。货物运输途中，乙公司将货物转卖给了中国丙公司。根据该公约，下列哪些选项是正确的？ A甲公司出售的货物，必须是第三方依中国知识产权不能主张任何权利的货物 B甲公司出售的货物，必须是第三方依中国或者甲国知识产权均不能主张任何权利的货物 C乙公司转售的货物，自双方合同成立时风险转移 D乙公司转售的货物，自乙公司向丙公司交付时风险转移 【考点】 卖方的知识产权担保义

28、务、在途货物买卖的风险转移 A公司和B公司于2011年5月20日签订合同，由A公司将一批平板电脑售卖给B公司。A公司和B公司营业地分别位于甲国和乙国，两国均为联合国国际货物销售合同公约缔约国。合同项下的货物由丙国C公司的“潇湘”号商船承运，装运港是甲国某港口，目的港是乙国某港口。在运输途中，B公司与中国D公司就货物转卖达成协议。 如货物运抵乙国后，乙国的E公司指控该批平板电脑侵犯其在乙国取得的专利权，致使货物遭乙国海关扣押，B公司向A公司索赔。在下列选项中，A公司无须承担责任的情形是： A.A公司在订立合同时不知道这批货物可能依乙国法属侵权 B.B公司在订立合同时知道这批货物存在第三者权利 C

29、.A公司是遵照B公司提供的技术图样和款式进行生产的 D.B公司在订立合同后知道这批货物侵权但未在合理时间内及时通知A公司 二、买方的义务二、买方的义务53.公约公约：买方必须按照合同和本公约的规定支：买方必须按照合同和本公约的规定支付货物价款和收取货物。付货物价款和收取货物。（一）支付货款（一）支付货款付款涉及四个问题：价格确定、付款准备、付款地付款涉及四个问题：价格确定、付款准备、付款地点、付款时间点、付款时间 1 1、付款准备、付款准备5454实践中，根据不同付款方式的特点，买方可能需要实践中，根据不同付款方式的特点，买方可能需要如下准备活动：如下准备活动：申请信用证或付款担保；申请信用证

30、或付款担保；在外汇管制国家获得用汇许可及将该笔外汇汇出在外汇管制国家获得用汇许可及将该笔外汇汇出的许可；的许可； 2 2、付款地点（、付款地点（5757依次为）依次为）有约定的依约定有约定的依约定57.157.1无约定时，卖方营业地，卖方营业地有多个无约定时，卖方营业地，卖方营业地有多个的，在与合同有最密切联系的营业地付款的，在与合同有最密切联系的营业地付款 交货付款或交单付款的，在交货地或交单地交货付款或交单付款的，在交货地或交单地付款付款57.257.2卖方必须承担因其营业地在订立合同后卖方必须承担因其营业地在订立合同后发生变动而增加的支付方面的有关费用发生变动而增加的支付方面的有关费用3

31、 3、付款时间（、付款时间（5858、5959依次为）依次为）有约定的依约定有约定的依约定58.158.1无约定时，在交货或交单时付款无约定时，在交货或交单时付款 58.258.2涉及运输时，在收到银行的付款通知时涉及运输时，在收到银行的付款通知时付款付款58.358.3买方在未有机会检验货物前，无义务支买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，但如果这种机会与双方当事人议付价款，但如果这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触，则买方应在定的交货或支付程序相抵触，则买方应在验货前付款验货前付款（二）接收货物（二）接收货物包括两个步骤：包括两个步骤：采取行动使卖方能够顺利交货。如在采取行动

32、使卖方能够顺利交货。如在FOBFOB条条件下，买方应及时派船到装运港装货；件下，买方应及时派船到装运港装货；及时提取货物。买方不及时提货造成的损及时提取货物。买方不及时提货造成的损失通常由买方自己负责。失通常由买方自己负责。接收不等于接受。接收不等于接受。第五节第五节违约救济违约救济一、概述一、概述（一）根本违约及救济（一）根本违约及救济1、含义、含义2525条：一方当事人违反合同的结果，条：一方当事人违反合同的结果，如使另如使另一方当事人蒙受损害，一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。即为

33、根本违反合同。除非违反合同一方并除非违反合同一方并不预知不预知而且一个同等资格、通情达理的人而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。种结果。2、三个概念、三个概念“遭受损害遭受损害”、“实质上剥夺。实质上剥夺。”、“预知预知”3 3、构成要件、构成要件第一有违约事实；第一有违约事实；第二有严重损害，剥夺了受害方的重大利益第二有严重损害，剥夺了受害方的重大利益第三损害后果可以预见。第三损害后果可以预见。4 4、法律后果：、法律后果：解除合同、损害赔偿等其他救济措施解除合同、损害赔偿等其他救济措施5、非根本违反合同、非根本违反合

34、同6、案例：、案例：圣诞火鸡与一般肉鸡圣诞火鸡与一般肉鸡（二）预期违约及救济1、含义所谓预期违约是指在合同订立后，履行期到所谓预期违约是指在合同订立后，履行期到来之前，一方明示拒绝履行合同的意图，来之前，一方明示拒绝履行合同的意图，或通过其行为推断其将不履行或无法履行或通过其行为推断其将不履行或无法履行合同，或由其他情况可推断其将很难履行合同，或由其他情况可推断其将很难履行合同。（预期违约是一种能够预见到的很合同。（预期违约是一种能够预见到的很有可能的将来违约，是违约事实还没有实有可能的将来违约，是违约事实还没有实际发生的违约。）际发生的违约。）实际违约与预期违约的区别：违约事实是否实际违约与

35、预期违约的区别：违约事实是否已经发生已经发生2、分类（1 1）预期的非根本违约（一般预期违约）预期的非根本违约（一般预期违约）含义。指合同成立后，一方当事人的履行期临近时（履行合同日期之前），当事人的履约能力或信用有严重缺陷，或在履行中的行为表明其将不履行大部分合同义务71.1 一方因其履约能力、信用缺陷或通过其行为其履约能力、信用缺陷或通过其行为可推断其将不能履行其大部分重要义务。71.271.2对方已预期违反合同，本方可对方已预期违反合同，本方可阻止交货阻止交货；阻止交付货物是否能行使需依实际情况而定。阻止交付货物是否能行使需依实际情况而定。71.371.3未违约方中止履行合同的条件：不论

36、在货物发运前未违约方中止履行合同的条件：不论在货物发运前或发运后，他必须或发运后，他必须立即通知对方立即通知对方当事人中止履行当事人中止履行的事实；的事实；在不清楚对方是否能履行合同时，可在通知中要求在不清楚对方是否能履行合同时，可在通知中要求他提供他提供充分的担保充分的担保，且一旦另一方当事人对履行，且一旦另一方当事人对履行义务提供了充分保证，则他必须继续履行义务义务提供了充分保证，则他必须继续履行义务。销售合同规定，在货物到达买方营业地后的30天内买方必须付款。合同订立之后，卖方获得了关于买方的信用有严重缺陷的信息，卖方中止履行合同并通知了买方。在此之后，买方提供了下列之一的担保条件：（1

37、）买方同意一项新的支付条件，据此，他必须见单付款，或者（2）由有信誉的银行开立一份信用证寄交卖方；或者（3）由有信誉的银行或其他类似的当事人保证在买方不付货款条件下，由他们支付货款；或者（4）以买方拥有的与货物等值的财产作为物权担保，确保卖方能获得补偿。上述担保方式是否是卖方能获得付款的充分担保？销售合同要求向买方支付一批精密零件用于组装一种高技术机器，如果卖方在交货期到来时不能交付符合质量要求的货物会造成买方巨大的金钱损失。虽然买方可以从其他公司购买同样的部件，但是从签订合同到其他公司能交付替代部件至少需要6个月的时间，合同要求在卖方制作零部件的整个期间，买方应分期预先支付货物的购买价。当买

38、方获知卖方显然将不能按时交付货物之后，通知卖方，他将中止履行合同，卖方给买方以 书面保证。声称他一定能按时交付合格的货物，同时提交一个银行担保，保证一旦卖方不能履行其义务，由银行赔付买方已预先支付的全部货款。卖方是不是给了买方一个充分的履约担保？预期违约的中止履行合同的条件：具有先期违约的事实；先期违约方将不履行其在合同中的大部分重要义务；中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。一般预期违约一般预期违约 中止履行中止履行 宣告合同无效宣告合同无效一方履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或，他

39、在准备履行合同或履行合同中的行为表明其将不履行合同或在上述理由明显化以前已将货物发运，（可阻止货物的交付，即使买方持有单据。） 违约方提供担保：继续履约 违约方不提供担保：宣告合同无效 担保必须是充分的。担保必须是充分的。是否能够提供充分的担保（2 2）预期的根本违约（根本预期违约）预期的根本违约（根本预期违约） 宣告合同无效宣告合同无效含义。指在履行合同日之前，一方当事人可能发生的违反合同将实质上剥夺未违约方根据合同有权期待得到的东西。72条：预期违约下解除合同的条件：预期违约下解除合同的条件：在履约日期到来前明显看出另一方当事人将根本违约；向另一方当事人发出解除合同的通知。预期违约是当事人

40、表现出具有不履行其大部分义务的违约可能性，预期违约制度是法律授权当事人在面临不履行的威胁时，可以采取某种自我保护措施的事前补救制度。依据：对方资金困难、濒临破产、标的物已转卖等措施：中止履行并及时通知 对方及时提供担保 继续履行 对方拒绝提供担保 宣告无效（三）分批交货合同及违约救济要求卖方分批交付货物，买方分批接受货物的合同。73条。73.1 任一批根本违约，该批无效73.2 任一批违约，充分理由断定今后各批 根本违约，今后无效73.3 相互依存，均无效 （四）宣告合同无效的通知第26条规定，宣告合同无效的声明，必须向另一方当事人发出通知，方始有效。即通知对方是解除合同这一法律行为生效的要即

41、通知对方是解除合同这一法律行为生效的要件件该通知的生效原则：发信主义该通知的生效原则：发信主义该通知应以适合情况的方法发出该通知应以适合情况的方法发出甲公司（卖方）与乙公司于甲公司（卖方）与乙公司于20072007年年1010月签订了两份同一种月签订了两份同一种农产品的国际贸易合同，约定交货期分别为农产品的国际贸易合同，约定交货期分别为20082008年年1 1月底月底和和3 3月中旬，采用付款交单方式。甲公司依约将第一份合月中旬，采用付款交单方式。甲公司依约将第一份合同项下的货物发运后，乙公司以资金周转困难为由，要求同项下的货物发运后，乙公司以资金周转困难为由，要求变更付款方式为货到后变更付

42、款方式为货到后3030天付款。甲公司无奈同意该变天付款。甲公司无奈同意该变更。乙公司未依约付款，并以资金紧张为由再次要求延期更。乙公司未依约付款，并以资金紧张为由再次要求延期付款。甲公司未再发运第二个合同项下的货物并提起仲裁付款。甲公司未再发运第二个合同项下的货物并提起仲裁。根据。根据联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约，下列哪些选项，下列哪些选项是正确的？是正确的？A.A.乙公司应以付款交单的方式支付货款乙公司应以付款交单的方式支付货款B.B.甲公司不发运第二份合同项下货物的行为构成违约甲公司不发运第二份合同项下货物的行为构成违约C.C.甲公司可以停止发运第二份合同项下的货物

43、，但应及时通甲公司可以停止发运第二份合同项下的货物，但应及时通知乙公司知乙公司D.D.如乙公司提供了付款的充分保证，甲公司仍可拒绝发货如乙公司提供了付款的充分保证，甲公司仍可拒绝发货甲公司与乙公司订立一份国际货物买卖合同，分三批履甲公司与乙公司订立一份国际货物买卖合同，分三批履行，其中第二批出现了质量问题。请问依行，其中第二批出现了质量问题。请问依19801980年年联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定，下列哪些选的规定，下列哪些选项是正确的？项是正确的？A.A.只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可宣告合同对该批货物

44、无效宣告合同对该批货物无效B.B.只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可宣告合同对已交付或今后交付的各批货物无效宣告合同对已交付或今后交付的各批货物无效C.C.如第二批货物的质量问题构成一般违约，买方可宣告如第二批货物的质量问题构成一般违约，买方可宣告合同对该批货物无效合同对该批货物无效D.D.如第二批货物的质量问题构成根本违约，买方仅可宣如第二批货物的质量问题构成根本违约，买方仅可宣告合同对该批货物和今后交付的货物无效告合同对该批货物和今后交付的货物无效二、卖方违约时，买方可以采取的救济(45)45:要求实际履行、要求交付替代物、修理货物

45、、给予宽限期、解除合同、减低价格、损害赔偿1 1、要求实际履行（、要求实际履行（46.146.1）含义：含义：指一方当事人不履行规定义务时，另一方当事人指一方当事人不履行规定义务时，另一方当事人要求违约方按照规定履行义务的一种补救措施。要求违约方按照规定履行义务的一种补救措施。两大法系对实际履行的态度两大法系对实际履行的态度：损坏赔偿是首选（英美）损坏赔偿是首选（英美） 实际履行是首选（大陆）实际履行是首选（大陆）公约把实际履行排在补救措施的第一位，但同时又规定公约把实际履行排在补救措施的第一位，但同时又规定，法院没有义务判决实际履行，法院没有义务判决实际履行(28)(28)适用的限制：适用的

46、限制：不得采取相抵触的其他措施不得采取相抵触的其他措施 如，解除合同、减价；如，解除合同、减价；间接限制（如，减轻损失的义务）；间接限制（如，减轻损失的义务）；2、要求交付替代货物（46.2）u采取该措施的情形？采取该措施的情形？u为什么必须在根本违约的情况下才可以请为什么必须在根本违约的情况下才可以请求交付替代货物？求交付替代货物？u要求交付替代物的条件：要求交付替代物的条件：必须是卖方根本违约；必须是卖方根本违约；买方就货物不符及要求交付替代物及时发买方就货物不符及要求交付替代物及时发出通知；出通知；买方必须原状返还（除买方必须原状返还（除3 3种例外）。种例外）。8282条：条：（1 1

47、）买方如果不可能按照实际收到货物的原状归）买方如果不可能按照实际收到货物的原状归还货物，他就丧失宣告合同无效的权利或要求卖还货物，他就丧失宣告合同无效的权利或要求卖方交付替代货物的权利。方交付替代货物的权利。（2 2）上一款的规定不适用于以下情况：）上一款的规定不适用于以下情况：（a a）如果不可能归还货物或不能按实际收到货物的）如果不可能归还货物或不能按实际收到货物的原状归还货物，并非由于买方的行为或不行为造原状归还货物，并非由于买方的行为或不行为造成，或者成，或者（b b）如果货物或其中一部分的毁灭或者变化，是）如果货物或其中一部分的毁灭或者变化，是由于按照第由于按照第3838条规定进行检

48、验所致，或者条规定进行检验所致，或者（c c）如果货物或其中一部分，在买方发现或理应发）如果货物或其中一部分，在买方发现或理应发现与合同不符以前，已为买方在正常营业过程中现与合同不符以前，已为买方在正常营业过程中售出，或在正常使用过程中消费或改变。售出，或在正常使用过程中消费或改变。3、修理货物（46.3）要求卖方对不符货物进行修补要求卖方对不符货物进行修补适用条件：适用条件：卖方交货不符合同约定；卖方交货不符合同约定；必须在提出不符点的同时或之后的合理时必须在提出不符点的同时或之后的合理时间内提出修理货物的请求；间内提出修理货物的请求；适用限制：适用限制：如考虑如考虑所有情况所有情况认为这样

49、做不合理，就不能认为这样做不合理，就不能采取修理的救济办法。采取修理的救济办法。 4 4、给予违约方一段合理的额外履约期限（履约宽限期、给予违约方一段合理的额外履约期限（履约宽限期4747） (1)(1)针对延迟履行的违约方的两种选择及相应的法律后果针对延迟履行的违约方的两种选择及相应的法律后果: :p 如在额外履约期限内实际履行了义务，受损方只能要求损如在额外履约期限内实际履行了义务，受损方只能要求损害赔偿，而不能要求宣告合同无效；害赔偿，而不能要求宣告合同无效；p 如在额外履约期限内仍不履约或声称将不履约，受损方既如在额外履约期限内仍不履约或声称将不履约，受损方既有权宣告合同无效，也有权要

50、求损害赔偿。有权宣告合同无效，也有权要求损害赔偿。 （2 2）给予宽限期的限制）给予宽限期的限制l 在宽限期内，受损方不得采取相抵触的其他补救措施；在宽限期内，受损方不得采取相抵触的其他补救措施；l 宽限期必须合理、明确和具体。宽限期必须合理、明确和具体。l 要获得解约权要获得解约权, ,是否必须给予宽限期是否必须给予宽限期-(-(非强制性非强制性) ) 圣诞节火鸡案圣诞节火鸡案 普通火鸡案普通火鸡案 合同规定卖方应于5.1前交付10000棵山腊梅树苗和10000棵含笑树苗，在履行期到来时，卖方仅交付了3200棵山腊梅树苗，且一半数量根部有损伤，2300棵含笑树苗，大部分根部太粗，似乔木，无商

51、业价值，买方5.5收到货物后及时通知卖方，声称：由于交付的树苗质量太差，难以成活，且数量远远达不到合同要求，由于季节原因已不可能补交，买方决定依据公约51.2的规定解除合同。买方的要求是否应予支持？48条：（1）在第49条的条件下，卖方即使在交货日期之后，仍可自付费用，对任何不履行义务做出补救，但这种补救不得造成不合理的迟延，也不得使买方遭受不合理的不便，或无法确定卖方是否将偿付买方预付的费用，但是，买方保留本公约规定的要求损害赔偿的任何权利。（2）如果卖方要求买方表明他是否接受卖方履行义务，而买方不在一段合理时间内对此一要求作出答复，则卖方可以按其要求中所指明的时间履行义务。买方不得在该段时

52、间内采取与卖方履行义务相抵触的任何补救办法。（3）卖方表明他将在某一特定时间内履行义务的通知，应视为包括根据上一款规定要买方表明决定的要求在内。（4）卖方按照本条第（2）和第（3）款做出的要求和通知，必须在买方收到后，始生效力。 5 5、宣告合同无效（解除合同）、宣告合同无效（解除合同） （1 1）什么情况下有权宣告合同无效？）什么情况下有权宣告合同无效？ 违约方违约行为已构成根本违约；违约方违约行为已构成根本违约； ( (针对卖方不交货针对卖方不交货) )违约方在合理的额外履约期限内仍违约方在合理的额外履约期限内仍不履约的；或在合理的额外履约期限内，违约方声称不履约的；或在合理的额外履约期限

53、内，违约方声称仍将不履约；仍将不履约；向卖方发出解除合同的通知；向卖方发出解除合同的通知；在卖方已交货的情况下，买方丧失解除合同的权利，在卖方已交货的情况下，买方丧失解除合同的权利，除非有某些情况出现；（除非有某些情况出现；（除非买方在不同情况下遵守除非买方在不同情况下遵守严格的时间限制，及时地宣布合同无效）严格的时间限制，及时地宣布合同无效）买方必须能够原状返还货物。买方必须能够原状返还货物。 （2 2）宣告合同无效的法律后果）宣告合同无效的法律后果（8181） 解除买卖双方的合同义务；解除买卖双方的合同义务；不解除违约方的损害赔偿责任；不解除违约方的损害赔偿责任；不解除关于争端解决的规定不

54、解除关于争端解决的规定; ;不解除合同中有关双方在合同无效后的权利义不解除合同中有关双方在合同无效后的权利义务的规定；务的规定； 双方应返还有关利益。双方应返还有关利益。6、减低价格由买方灵活掌握；买方行使减价权的条件： 卖方交货不符合同； 提出减价要求和是否已经支付价款没有必然联系； 如果卖方对不履行义务做出补救，或买方拒绝接受卖方做出补救，买方不能要求减低价格；-不得要求减价的情况 减价方法：买方对于不符货物应付价金=（不符货物交货时的价值/相符货物交货时应有的价值）*合同价格减价数额减价数额= =合同价金合同价金- -买方对不符货物应付的价金买方对不符货物应付的价金损害赔偿数额=货物若能

55、与合同相符时应有的价格-实际交付的不符货物的价格如：5月1日，卖方和买方签订了出售10万桶一级原油的合同，含硫量不超过1%，价格为￥25/桶；6月1日，卖方交付了数量相符的货物，但是原油的含硫量为2%，（三级原油），6月1日交货时，原油市场价格与5月1日相同，一级原油仍为￥25/桶，三级原油仍为$20/桶。买方经减价每桶应付金额为：(20/25)*25=20买方可以通过损害赔偿索赔的数额每桶为：25-20=5再如，同上，不同的是，卖方交货时一级原油的价格为20，三级原油的价格为15.买方经减价每桶应付金额为：（15/20）*25=18.75买方可以通过损害赔偿索赔的数额为：20-15=5 7

56、7、损害赔偿、损害赔偿v 与其他措施的关系：与其他措施的关系： 可以单独行使，也可共同行使可以单独行使，也可共同行使v 损害赔偿的范围：损害赔偿的范围： 以实际损失为条件，包括直接损失和可望获以实际损失为条件，包括直接损失和可望获得的利益；得的利益； 应以可预料的合理损失为限；应以可预料的合理损失为限； 受损失一方有减轻损失的义务。受损失一方有减轻损失的义务。减轻损失的义务。减轻损失的义务。7777条条必须按情况采取必须按情况采取合理措施合理措施，减轻损失，减轻损失未违约方未能履行减轻损失义务的法律后果：未违约方未能履行减轻损失义务的法律后果：违反合同的一方可以要求从损害赔偿额中扣除原可以违反

57、合同的一方可以要求从损害赔偿额中扣除原可以减轻的损失数额减轻的损失数额合同无效时的计算方法合同无效时的计算方法：75条：具体=合同价格与替代交易价格替代交易价格的差额76条：抽象=合同价格与时价时价之间的差额时价：时价：与合同规定的相同规格、数量的货物在原应交货地点与合同规定的相同规格、数量的货物在原应交货地点的现行价格的现行价格 替代地点的价格替代地点的价格 合同规定出售100吨谷物，总价金为5万元FOB。卖方交付的货物水分超出合同指标，导致部分变质，买方收到货物后对其烘干支出1500元，如果货物与合同相符，其价值应为55000元，而卖方交付的不符货物价值为51000元，卖方应赔偿损失为？

58、损害赔偿数额=货物若能与合同相符时应有的价格-实际交付的不符货物的价格 55000-51000+1500=5500元 当事人1月1日签订一份合同，要求卖方于2月1日发运一批货物，当事人的营业地址间相距遥远，买方所在地也没有其他客户需要这批货物，1月15日，买方发觉他已经不需要这批货，立即通知卖方，向他作出解释，告知其不要发运货物，目前情况下产生的损失他可以给予赔偿。后来卖方仍发运了货物，买方拒收，卖方在目的地转卖货物。由于缺乏需求，要么以极低价格卖出，要么转卖不成又把货物运回，损失巨大，买方是否要对卖方全部损失负责？小结：三、买方违约时，卖方可以采取的救济实际履行、给予宽限期、解除合同、损害赔

59、偿1、要求买方实际履行合同622、给予宽限期633、解除合同644、自定规格655、损害赔偿74-7765条：（1）如果买方应根据合同规定订明货物的形状、大小或其他特征，而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格，则卖方在不损害其可能享有的任何其他权利的情况下，可以依照他所知的买方的要求，自己订明规格。（2）如果卖方自己订明规格，他必须把订明规格的细节通知买方，而且必须规定一段合理时间，让 买方可以在该段时间内订出不同的规格，如果买方在收到这种通知后没有在该段时间内这样做，卖方所定的规格就具有约束力。四、货物保全85：如果买方推迟收取货物，或在支付价款和交付货物应同时履

60、行时，买方没有支付价款，而卖方仍拥有这些货物或仍能控制这些货物的处置权，卖方必须按情况采取合理措施，以保全货物。他有权保有这些货物，直至买方把他所付的合理费用偿还给他为止。=买方没有支付货款或接收货物，而卖方仍拥有货物或控制着货物的处置权，卖方保全，至合理偿还 合同规定买方应该与10月份在卖方存放货物的仓库收取货物，卖方依约于10月1日将货物划拨到合同项下，交买方处置，11月1日，买方已经违反了接收货物义务，并且货物风险已经转移至买方，卖方鉴于这种情况，将货物转移至仓库中不宜存放货物的地点，11月15日，当买方到达接收货物的地点收取货物时，发现由于存放货物的点不良，货物遭受损失。问自11.11