第十二章合同法律

1、第三编第三编 市场主体经营活动法律制度市场主体经营活动法律制度第十二章第十二章合同法律制度合同法律制度典型案例 思考问题 1.拍卖公告的性质？ 2.合同成立与有效的要件？第一节 合同和合同法律制度概述 一、合同概述 合同法（1999年）第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。” 第一节 合同和合同法律制度概述 （一）合同的内涵 1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种法律行为。 2.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的。 3.合同是当事人协商一致的

2、协议。 第一节 合同和合同法律制度概述 （二）合同的分类 1.有名合同与无名合同 2.单务合同和双务合同 3.有偿合同和无偿合同 4.诺成合同和实践合同 5.要式合同与不要式合同第一节 合同和合同法律制度概述 二、合同法概述 （一）合同法是债法的组成部分 （二）合同法坚持以合同自由为主的原则体系 （三）现行合同法是由一系列合同规范构成的体系 第二节 合同的订立 一、订立合同的当事人资格 （一）当事人应具有相应的行为能力 （二）当事人资格影响合同订立的几种值得注意的情形 第二节 合同的订立 二、订立合同的形式 要约承诺 （一）要约 1.概念：要约又称为发盘、出盘或报价等，是订立合同所必须经过的程

3、序。根据我国合同法第14条的规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。发出要约的当事人为要约人，受领要约的当事人为受要约人，简称为受约人。 第二节 合同的订立 2.要约的构成要件 （1）要约是具有缔约能力的特定当事人作出的 （2）要约必须具有订立合同的目的 （3）要约必须向相对人作出 （4）要约的内容必须具体、确定 第二节 合同的订立 3.要约与要约邀请的区分 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 合同法第15条规定：“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”但“商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。” 第二节 合同的订立 4.要约的生效时间 我国合

4、同法采用到达主义，合同法第16条规定，“要约到达受要约人时生效。” 5.要约的撤回、撤销与失效 要约的撤回，是指要约人在要约发出之后，要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。 要约的失效，是指要约丧失法律效力，即要约人与受约人均不再受其约束。 要约的撤销，是指要约人在要约生效后，受约人承诺之前，使要约丧失法律效力的意思表示。 第二节 合同的订立 （二）承诺 1概念 根据合同法第21条的规定，所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺能够产生成立合同的法律效力。 第二节 合同的订立 2.承诺应当具备的要件： （1）承诺须由受要约人或者其代理人作出。 （2）承诺是受要约人同意要约的意

5、思表示，其内容与要约的内容一致。 （3）承诺应当以通知或其他方式向要约人作出。 （4）承诺须在合理的期限内作出。第二节 合同的订立 3.承诺的效力 （1）承诺的生效：承诺通知到达要约人时生效。 （2）承诺的撤回 合同法第27条规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。” 第二节 合同的订立 三、合同的内容 合同的内容，是指合同当事人达成合意的权利义务，在形式上表现为合同的条款。 (一)必备条款，又称主要条款，是合同必须具备的条款。 (二)一般条款，是必备条款之外的条款。 第二节 合同的订立 （三）格式条款 1.概念 合同法第39条第2款规定：“

6、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。 2.格式条款的订入规则与解释 3.格式条款无效的规定第二节 合同的订立 四、订立合同的方式 合同订立的方式，是指当事人合意的表现形式。合同法第10条第1款规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。” 五、合同成立的时间和地点 第二节 合同的订立 六、缔约过失责任 是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失，依法应承担的民事责任。 合同法第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商

7、；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”该条规定列举了承担缔约过失责任的主要情形。 第二节 合同的订立 缔约过失责任的成立一般须具备如下要件： 第一，缔约上的过失须在合同订立过程中。 第二，一方违背诚实信用原则应负民事责任。 第三，造成他人信赖利益的损失。 第三节 合同的效力 一、合同生效 （一）合同效力的概述 合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人各方乃至第三人的强制约束力。 第三节 合同的效力 （二）生效的要件 合同的生效要件是法律评价当事人合意的标准，根据民法通则第55条的规定，合同的生效一般须具备

8、以下条件，缔约人有相应的行为能力、意思表示真实和不违反法律和社会公共利益。 除了以上条件之外，在法律对某些合同行为有特别要求的，必须满足该要求，否则合同也不能生效。 第三节 合同的效力 二、合同的效力状况 成立的合同在经过法律的判断之后，有的直接生效，有的则直接被判定为无效，还有的则因生效要件的缺陷而未生效。第三节 合同的效力 （一）合同无效 1合同无效概述 合同无效，是指合同严重欠缺有效要件，不许按当事人合意的内容而是依据法律的直接规定赋予法律的否定效果。第三节 合同的效力 2合同无效的原因（或类型） 现行合同法第52条对合同无效作出了列举式的规定，根据法律规定，合同无效的主要原因或者类型包

9、括以下情况： (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； (2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； (3)以合法形式掩盖非法目的； (4)损害社会公共利益； (5)违反法律、行政法规的强制性规定。 第三节 合同的效力 3合同无效的效果 （1）返还财产 （2）赔偿损失 （3）追缴财产第三节 合同的效力 (二)合同的可变更、可撤销 1.概述 合同的可变更、可撤销，简称合同的可撤销，是指因意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权使已经生效的合同归于消灭。 第三节 合同的效力 2合同可变更、可撤销的原因（类型） (1)欺诈、胁迫 (2)乘人之危 (3)重大误解 (4)显失公平第三节 合同

10、的效力 3撤销权、变更权 (1)撤销权 撤销权，是指撤销权人依单方的意思表示使合同等法律行为溯及既往地消灭的权利。它在性质上属于形成权。 (2)变更权 变更是指消除既有意思表示中的错误或者显失公平的成分，使之成为无瑕疵民事法律行为的权利行使行为。变更权的行使人、行使方式与撤销权同 第三节 合同的效力 （三）合同的效力未定 1概述 合同的效力未定，又称合同的效力待定，是指合同欠缺有效要件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定，只有经过有权人的追认，才能化欠缺有效要件为符合有效要件，发生当事人预期的法律效力；有权人在一定期间内不予追认，合同归于无效。 第三节 合同的效力 2合同效力未定的类型 (1

11、)限制行为能力人订立的合同 (2)无权代理人订立的合同 (3)无权处分人订立的合同 第三节 合同的效力 3追认权 (1)追认权 追认是追认权人实施的使他人效力未定合同生效的补助性行为。追认属于单方民事法律行为，在意思表示完成时生效，因此追认权是一种形成权，其作用在于补足效力未定行为所欠缺的法律要件。 (2)催告权和撤销权 第四节 合同的履行 一、合同的履行 合同的履行是指债务人全面、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到全面实现。合同履行是债务人完成合同的行为，即债务人为给付行为。从合同效力方面看，合同的履行是依法成立的合同所必然发生的法律效果，并且是构成合同效力的主要内容。第四节 合同的

12、履行 二、合同履行的规则 （一）适当履行规则 （二）协作履行规则 （三）情事变更规则第四节 合同的履行 （三）情事变更规则 1.情事变更规则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的规则。第四节 合同的履行 2.根据以上规定，情事变更的适用条件如下： （1）须有情事变更的事实。 （2）情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。 （3）须情事变更的发生不可归责于当事人，因意外事故引起。 （4）须情事变更是当事人订立合同时无法预见的。 （5）继续履行显失公平。第四节 合同的履行 20

13、09年最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第26条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平规则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。” 第四节 合同的履行 三、双务合同履行的抗辩权 （一）双务合同履行的抗辩权，是双务合同在履行的过程中，在符合法定条件时，当事人一方对抗相对人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。双务合同履行的抗辩权是针对请求权而发的，可以暂时保护抗辩权人免去自己履行后得不到相对人履行的风

14、险。 第四节 合同的履行 （二）同时履行抗辩权 1概述 在未约定履行先后顺序的双务合同中，当事人应当同时履行，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求。 第四节 合同的履行 2同时履行抗辩权的成立条件 (1)在同一双务合同中互负对待给付义务 (2)双方债务均已届清偿期 (3)对方未履行债务 (4)对方的债务应为能履行债务第四节 合同的履行 （四）先履行抗辩权 1概念 先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行的顺序，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。 第四节 合同的履行 2先履行抗辩权的成立要件 （1）

15、须双方当事人互负债务。 （2）两个债务须有先后履行顺序，至于该顺序是当事人约定的，还是法律直接规定的，在所不问。 （3）先履行一方未履行债务或其履行不符合约定。 第四节 合同的履行 (三)不安抗辩权 1概念 是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者有谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，有权中止自己的履行；后给付义务人收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人有权解除合同。 第四节 合同的履行 2不安抗辩权成立的要件 (1)双方当事人因同一双务合同而互负债务。

16、(2)后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。第四节 合同的履行 四、合同的保全措施 （一）概述 合同的保全，准确地说是合同债的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。 在现代民法上，合同保全表现为两种制度，一是债权人的代位权，一是债权人的撤销权。 第四节 合同的履行 （二）债权人代位权 1概述 合同法第73条第1款规定:“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自

17、身的除外。” 第四节 合同的履行 2债权人代位权的成立要件 （1）债务人对次债务人(即债务人的债务人)享有到期债权。 （2）债务人怠于行使其到期债权。 （3）债务人已陷入履行迟延。 （4）债务人怠于行使其到期债权的行为对债权人造成损害。第四节 合同的履行 (三)债权人撤销权 1概念 债权人撤销权，又称废罢诉权，是指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可以申请法院予以撤销的权利。合同法第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法

18、院撤销债务人的行为。” 第四节 合同的履行 2债权人撤销权的成立要件 包括客观要件和主观要件。 （1）客观要件，即债务人实施了有害于债权人债权的行为。 (2)主观要件，指行为人行为时具有的主观恶意，即债务人与第三人为法律行为时，明知行为有害于债权而为之的心理状态。 第四节 合同的履行 3债权人撤销权的行使 4债权人撤销权行使的效力第五节 合同的变更、转让和终止 一、合同的变更 （一）合同变更的概述 合同的变更有广义、狭义之分。广义的合同变更可指合同主体和内容的变更，主体的变更是指合同债权或债务的转让，即由新的债权人或债务人替代原债权人或债务人，而合同内容并无变化；内容的变更则是指合同当事人权利

19、义务的变化。狭义的合同变更仅指合同内容的变更。从现行合同法第五章规定看，合同的变更仅指合同内容的变更，合同主体的变更被规定为合同的转让。 第五节 合同的变更、转让和终止 （二）合同变更的要件 1须已存在有效的合同关系。 2合同的内容发生变化。 3须经当事人协商一致或依法律规定。 （三）合同变更的效力 合同变更的实质在于使变更后的合同代替原合同。因此，合同变更后，当事人应按变更后的合同内容履行。 第五节 合同的变更、转让和终止 二、合同的转让 （一）合同转让的概述 合同的转让，是指合同权利、义务的转让，是在不改变合同关系内容的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利、义务全部或部分地转让给

20、第三人的情况。 根据变更主体的不同，合同的转让分为债权人的变更和债务人的变更。其中，转让债权的，称为债权让与；移转债务的，称为债务承担。第五节 合同的变更、转让和终止 （二）债权让与 1概念 债权让与，是指不改变债权关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的法律行为。其中的债权人称为转让人，第三人称为受让人。第五节 合同的变更、转让和终止 2债权让与的要件 （1）须存在有效的债权。 （2）被让与的债权须具有可让与性。 （3）让与人与受让人须就债权的转让达成协议，并且不得违反法律的有关规定。 （4）债权的让与须通知债务人。第五节 合同的变更、转让和终止 3债权让与的效力 债权让与有效成立以后，

21、即在让与人、受让人和债务人之间产生一定的法律效果。其中债权让与在让与人和受让人之间的效力，被称为债权让与的内部效力；而债权让与对债务人的效力，则被称为债权让与的外部效力。第五节 合同的变更、转让和终止 （三）债务承担 1债务承担的概念和种类 债务承担，是指债的关系不失其同一性，债权人或债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或部分地移转给第三人承担的现象。该第三人称为承担人。 债务承担，以承担后原债务人是否免责为标准，可以分为免责的债务承担和并存的债务承担。 第五节 合同的变更、转让和终止 2债务承担的要件 （1）须存在有效的债务。 （2）债务应具有可移转性。 （3）第三人须与债权人或者

22、债务人就债务的移转达成合意。 （4）债务承担须经债权人同意。 3债务承担的效力 （1）第三人取得债务人的法律地位。 （2）抗辩权随之移转。 （3）从债务一并随之移转。 第五节 合同的变更、转让和终止 （四）债的概括移转 1概述 债的概括移转，是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。 2债的概括移转的种类 （1）合同承受 （2）企业合并与分立 第五节 合同的变更、转让和终止 三、合同的终止 合同的终止，实质上是指合同的权利义务的终止，是基于合同产生的权利义务全部归于消灭。 第五节 合同的变更、转让和终止 (一)清偿 1.概念 清偿，是指当事人(债务人)实现债权目的的行为。 2.代为清偿 代

23、为清偿，即第三人基于为债务人清偿的意思而向债权人为清偿的行为。 3.清偿费用 第五节 合同的变更、转让和终止 （二）抵销 1.概念 抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务在对等的额内相互消灭的制度。为抵销的债权，即债务人的债权，称为自动债权；被抵销的债权，即债权人的债权，叫做受动债权。 第五节 合同的变更、转让和终止 2.法定抵销的要件 （1）双方当事人互负债务、互享债权。 （2）双方互负的债务标的物的种类、品质相同。 （3）自动债权已届清偿期。 （4）须依债的性质可以抵销。 3.抵销的方法 4.抵销的效力第五节 合同的变更、转让和终止 （三）提存 1.概念 提存

24、是指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭债务的制度。第五节 合同的变更、转让和终止 2.提存的事由 合同法第101条规定：“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。” 第五节 合同的变更、转让和终止 3.提存的标的 4.提存的方法 5.提存的效力第五节 合同的变更、转让和终止 （四）免除 1.概念 免除，是指债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭债的关系的单方行为。 免除仅依债权人表示免除债务的意思而发生效力，其原因如何，在所不问。所以，免除为无因行为。免除为债权人处分债权的行为，因而需要债权人对该债权有处分权。无行为能力人或限制行为能力人不得为免除行为。 2.免除的方法 免除应由债权人向债务人以意思表示为之。向第三人为免除的意思表示的，不发生免除的法