对公司的投资款应如何认定

1、对公司的投资款应如何认定?案情介绍20022002 年元月 2525 日、2626 日两天，原告朱某分别向被告某公司交付两笔款项， 每笔为 5000050000 元人民币，被告收款后向原告出具了收据。收据均载明所收款系投 资款。同年 7 7 月 2 2 日，原告以借款为由提起诉讼，请求被告予以偿还。法院审理 中查明，被告某公司系一家由自然人出资成立的有限公司，注册资本为500000500000元，营业期限自 20012001 年 4 4 月 2626 日至 20032003 年 2 2 月 1515 日。从 20022002 年 3 3 月被告公 司提交的工商年检报告看，该公司成立以来，既无股

2、东变更登记乂无资本金变更 登记，在公司章程“股东名称和姓名”条款中也无原告姓名。被告提交的一份 20022002 年元月 2 20 0日的股东会议记录，其中虽然有一项涉及“同意朱某某同志加入 股份资金 1010 万元，每股股金 4.24.2 万元”的内容，但该会议记录无原告签名及意 思表小 0 0案情分析本案的焦点问题在于原告的“投资款”如何定性，到底是股东出资，还是借 款。这两种不同的定性直接导致了一、二审法院处理方式和结果的不同。专业律师认为，虽然“投资” 一词在法律上经常与股东出资行为联系在一起，但投资不一定就是股份。股东出资即股份是指一定主体向公司投入货币、实物或无形资产等财产，使这些

3、财产转化成公司资本，投资者作为公司股东，按投入公 司的资本额享受资产受益、重大决策和选择管理者等权利，同时以其出资额为限 对公司承担责任。具体到实际民商事活动中，人们对“投资”概念的理解比较宽泛，因此，同 样称之为“投资”的行为，引起的法律后果却可能不同，其既可产生债权效力， 亦可产生股权效力。前者是指，某一主体向某公司提供一笔资金，目的是通过此 投资收取固定回报，该投资者并不因向公司投资而参与公司经营，当一定期限届 满或一定条件达到时，投资者有权将投入的资金收回。在这种情况下，投资款相 当于公司向投资者的借款，投资者由此成为公司的债权人。 这种投资，对于投资 者来说，风险较小，无论被投资公司

4、是否赢利，投资者均收取固定利息，并有权 收回投入的资金。但这种投资方式并不与公司的经营状况挂钩，当公司经营状况良好、赢利较多时，投资人的收益并不相应增多。而产生股权效力的“投资”,虽与股东出资的概念相同，即都是某一主体向某公司提供一笔资金 （注：产生股权效力的“投 资”的标的物还可以是实物和无形资产），但其法律后果与产生债权的“投资” 截然不同。产生股权的“投资”，其法律后果是投资者向公司投入的资金要转化为公司 的股本，投资者成为公司的股东，并有权行使股东权利、参与公司的经营决策。这种投资，投资资金的所有权已发生了转移，其不再届于投资者，而是届于公司， 投资者不能收回投资。在此，投资者所要达到

5、的目的，就是通过对公司行使股东 决策权，使公司赢利，进而分配公司的利润。与借款性质的“投资”相比，作为 股东出资的“投资”，其收益受公司经营状况影响较大，公司经营好，赢利多， 投资者分配就多，否则投资者可能损失掉全部投资资金。当投资关系发生纠纷并诉诸法院时，当事人出于维护自身利益，经常会故意 混淆“投资”的性质：当公司赢利时，投资者希望将“投资”理解成股东出资， 以便多获利；而当公司经营状况不佳或亏损时，投资者当然希望给公司提供的是 借款，从而避免股东应承受的风险。这种对“投资”性质的投机性解释，增大了 法院审理的难度。专业律师认为，在类似投资纠纷案件的审理中，某一主体对某 公司的“投资”届于

6、股东出资，还是借款性质，应主要从以下几方面考虑。1 1、是否履行法定登记程序投资者对公司出资，直接引起该公司注册资本的增加。 按照相关公司法律规 定，增加注册资本是公司的大事， 应当履行较为严格的表决程序(公司内部)及登 记程序(对外公示)。例如，公司法规定，有限责任公司的增资应由董事会制 定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并须经代表 2/32/3 以上表决权的股 东通过。公司登记管理条例规定，公司增加注册资本的，应当自增资款缴足之日 起3030 日内申请变更登记，并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。 如果被投资公司履行了上述法定程序，“投资”的性质当然就一目了然了。但是，

7、 专业律师希望提出的是，将是否履行相关法定程序作为判断 “投资”性质的唯一 依据，不免会有失偏颇。毕竟在现实生活中，投资行为并不都操作规范，常常是 口头协商的多，签署文件的少；事实行为的多，履行登记程序的少。例如，当投资人与公司原有股东达成“投资”合意时，公司内部可能并未召 开过董事会或股东会，但如果代表 2/32/3 以上表决权的股东已在“投资”合同上签 字，则基本可以表明公司股东对接受投资人入股事宜表决通过。况且，履行法定登记手续并非是投资者成为公司股东的生效要件。公司登记管理条例规定，增加注册资本未按规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期办理；逾期未办理的，处 1 1 万元以上

8、1010 万元以下的罚款。由此可见，未按规定办理登记 手续，公司承担的是行政责任，并不会因此导致股东资格的否认。因此，从尊重 事实及公平的原则出发，有必要进一步考察以下两个方面。2 2、双方的意思表小专业律师认为，判定“投资”是何性质，投资者与被投资公司相关人员的意 思表示最为关键。因为从根源上讲，“投资”行为本身就是基于双方的自由意愿 而形成的，一般在“投资”行为开始前，双方就会明确“投资”的形式。双方意 思表示的方式很多，口头的商定虽然最直接，亦被广泛应用，但在诉讼过程中， 口头意思表示由于无法固定，往往不能成其为证据，故主要核实的应为以下几个 方面：(1)(1)书面合同或协议。合同或协议

9、是“投资”性质最直观的记录，因此也是 最重要的证据。通过审查合同中“投资”双方权利、义务的规定，包括投资的形 式、投资人的回报、投资人是否参与公司经营、投资款是否可收回等内容，我们 可以探知“投资”双方的真实意思表示，从而形成对“投资”性质的综合判断。(2)(2)公司内部资料。如果当事人关于“投资”事项未签订书面合同，或合同 内容及其简单不足以反映“投资”性质的，应当考察被投资公司的内部文件资料， 包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。 这些文件是判定“投资”是否为股东出资的参考依据，因为当公司接受新股东出 资时，内部领导层往往会首先形成意见，并以会议记录形式

10、记载下来。有时，原股东会邀请即将入股的投资人参加公司会议，宣布新股东加入，并且新、老股东一起签署会议纪要。如果有这些情况出现，我们应当认定投资者与 公司的原有股东形成了新的出资协议，即使他们之间没有正式签署任何有关“投 资”的合同，且公司增加股东及注册资本的事实也没有到工商行政管理部门进行 变更登记，只要上述会议记录活晰反映了当事人关于出资及接纳出资的真实意思 表示，即可认定该“投资”届于股东出资性质。但是,如果公司的内部决议或会议记录虽然反映了接受新股东的内容，却没有投资人的签字，则不宜仅根据这些内部资料内容判定 “投资”为股东出资性质。 因为这些文件反映的只是公司的单方意思表示， 不能由此

11、判断投资者的真实意思 另外，也不能排除公司为了诉讼而单方制造证据的可能性。故对于投资人没有签字的公司内部文件，其证明作用应与投资人与公司的合同结合起来分析，如果二者之间能够相互印证地说明投资者系向公司出资，则可将“投资”认定为股东出资的性质，否则，只能界定为借款性质。(3)(3) 投资款的交接款凭证。在某些情况下，当事人没有投资合同或其他书面 文件证明“投资”性质时，投资款的交接凭证可能成为关键性的证据。譬如：在 投资款收据中写明，“收到 XXXXXX 投资入股资金 XXXX 元”，即基本可以认定为股东 出资性质。3 3、投资人是否行使股东权利如果上述书面证据或不存在，或不足以证明“投资”的性

12、质，不妨进一步考 察投资人向公司交付资金后，与公司的权利、义务关系。如果投资人对公司行使 股东的权利，如收取过红利，实际参与过公司的经营决策，则可认定为股东出资。案情结果一审结论鉴于上述事实，一审法院认为：有限公司经营过程中吸收新的股东， 增加注 册资本金，法律是允许的，但必须依法操作，履行必要的法定程序，如双方需有 真实意思表示，公司向新股东签发出资证明书，公司章程的修改，法定期限内向 工商部门申请变更登记等。本案原告向被告交付100000100000 元人民币届实，该款项虽然名为“投资款”，但究其性质，由于被告既未向原告签发出资证明书，也未 修改公司章程，更无工商部门变更登记，故此款应认定为借款。原告请求被告予 以偿还，应予支持。所以依照法律相关规定判决：被告某公司于判决生效后1010日内偿还原告朱某借款 100000100000 元人民币。二审结论一审宣判后，被告不服提起上诉。二审法院经审理，以原告证据不足为由判 决撤消一审判决并驳回原告诉讼请求。相关法规公司法及公司登记管理条例规定，公司的注册资本变更及股东的变 更，均应自