施工项目常见法律风险及防范

1、施工项目常见法律风险及防范建设工程承包合同签定后，施工企业都会组建项目领导部，代表 企 业负责工程的整体实施。在这一进程中，涉及大量人、财、物的调 配 和利用，这些资源有些来自于企业内部，通过行政方式即可取得，但 更多的来自于市场，这就需要签定合同，充分利用社会资源。但目前 项目领导部缺少系统学习过法律的治理人员，对签定和履行合同应 当注意的事项不甚了解，常常造成一些合同法律错误，给项目带来风 险。以往施工项目发生的案例都已经证明，法律风险的发生多数是因 为合同本身不完善或合同履行进程显现了问题而产生的。因此，有 必 要对项目部常见的合同法律错误做一提示，防范风险的发生。合同 主体是合同最大体

2、的要素。所谓主体确实是谁和谁在进行合同交易。 本来，这是一个超级简单的问题，要签定合同，咱们不可能不明白 是与谁在签定合同。但在道德信誉缺失的社会环境下，这种现象也 时有发生。某项目部在施工期间，经人介绍，将部份前期非主体工 程分包给了一个名为“某某江河施工总队”的单位。一名自称是现 场负责人的领班揣着该单位的介绍信与项目部洽谈，并专门快签定 了协议书。领班 许诺一边组织人员施工，一边商谈且体分包细节， 订立正式合同。项目部由于工期紧张，就许诺了这一要求。结果， 一周后，该领班带人居住的帐篷就由于夜间取暖不慎发生火灾，六 名工人不同程度受伤，一人死亡。项目部在组织抢救伤员的同时， 当即与“某某

3、江河施工总 队”联系，却发觉该单位纯属子虚乌有， 所留地址、都是假的，伤势较轻的领班现在也从医院蒸发。所有后 续事宜的处置全数由项目部承担，给项目部造成了数十万元的损失。 事实上，很多施工单位都碰到过类似的情形，只只是表现形式不同 罢了。施工单位以为和一个很正规的单位进行分包交易，公章、授权 委托书、施工企业营业执照、资质证书、平安生产资格证、法定代 表 人身份证明一个都不差，但当分包合同履行不顺（如显现质量、安 全 事故，数额较大亏损等）时，分包现场负责人往往一走了之，项目部 再查这些资质证书时，发觉都是假的，一下子不明白该让谁承担责任 了，只有打掉牙往肚里咽，既要为企业的声誉负责，还要承担

4、社会 稳 固和谐的责任。合同名实不符是指合同名称与合同内容不相适应而 带来的问题。合同法分那么中有15种出名合同，其名称代表了合 同所属的类别，咱们在应历时，固然应当做到名实相符。若是合同 名称与实际内容不一致，会给合同的说明及争议的处置带来专门大 的麻烦。施工项目常见的名实不符的合同要紧有以下四种:第一种是 把承揽合同签成了租赁合同；第二种是把生意合同签成了定作合同; 第三种是把雇佣合同签成了劳动合同；第四种是把劳务分包合同签 成了专业分包合同。签定上述名实不符的合同常常造成合同无效或 加重项目部的义 务。如某项目部想修一条前期施工便道，但施工机 械不够用，就想利用社会资源。找了一个反铲车主

5、，订了一份反铲 租赁合同。但事实上，该反铲司机是车主长期雇佣的，施工期间的 油料、维修也都由车主负担，反铲停车时也在车主的操纵之下，项 目部仅按其完成工作功效支付费用，这就与租赁合同项下的责任义 务完全不符。租赁合同要求承租人完全占有和支配租赁物，合同履 行完毕后要返还租赁物。结果，施工期间，反铲在车主的指挥和车 主雇佣的司机操作下掉进了江里，造成重大人员财产损失。现在， 车要紧求项目部依照租赁合同返还财产，补偿反铲坠江的全数损失, 法院两审都依照租赁合同支持了车主的请求。项目部感觉很冤，明 明是你指挥你的人在施工，出了事怎么 能要求咱们全数承担责任? 从合同法的规定来看，该合同应当是一个承揽

6、合同。即车主用自己 的工具设备进行工作，完成工作功效后向项目部交付，项目部按工作 功效支付报酬，对承揽期间工具设备的损失不承担任何责任。就如同 修鞋师傅修鞋时受伤或机械受损不能要求鞋的主人承担责任一样。 但由于合同订成了租赁合同，造成项目部全数承担损失的后果。其他 如把生意合同签定成定作合同，可能造成合同对方所在地法院有管辖 权，给处置纠纷带来各类不利;把雇佣合同签成劳动合同，可能造成 工伤认定的纠纷，增加费用支出，阻碍社会的稳固;把劳务分包合同 签成专业分包合同，可能造成份包无效，阻碍施工进展。合同条款 错误常常有两种类型，一种是与法律规定相冲突，一种是与当事人 主观意愿不符。前者比如显现“

7、定金”、“押金”等不确 定的用语或 在委托代理合同中约定“不得解除合同”等，此类条款要么与法律 经常使用的术语不同，要么与法律规定相冲突，其效劳处于不确定 状态;后者是在纠纷发生时，一方才发觉某些重要条款的约定并非是 那时订立合同的本意，违抗了合同目的。2020年4月份，某单位 项目部在与某公司签定机械设备进出场合 同时，由于没有认真审查 对方提供的格式合同条款，且对可能显现的 风险估量不足，竟然在 一份约定“路途中的风险全数由项目部承担”的合同上签了字。后 对方车辆在行进途中碰到个别桥梁无法通过，结果绕道而行。事后, 对方依据合同向项目部索赔。项目部提出异议，以为对方作为一家 专业公司，在签

8、定合同前已经对路况进行了考察，应当对提供的车 辆可否顺利通行有一个专业的判定，而不能将此风险 转嫁到项目部 头上。但对方坚持索赔意见，并以起诉相要挟。项目部通过征求律 师意见，以为合同约定明确，胜诉的概率超级小，无奈之下，只得 与对方协商补偿事宜，最终损失了 10多万元。一样来讲，关于此 类条款的审查，并非属于法律审查的范围。一个实际工作体会丰硕 的经营人员或设备治理人员，要抱着认真负责的态度，是能够预料 到风险的存在的。比如车辆路途中发生事故的风险如何分担，被行 政机关暂扣如何处置等等。但如果是合同的起草权在对方，而项目 部又不认真审查条款的话，很容易就给自己套上了枷索。生活中， 类似审查不

9、严的合同不在少数，有些项目治理人员严峻不负责任， 吃吃喝喝谈好价钱，马上大笔一挥签字盖章，给交易对方留下可乘 之机。不发生纠纷便罢，一有纠纷，再转头看合同条款，往往对项 目部不利。有体会的合同参与方老是把争议管辖地约定作为合同谈 判的必争之地，但在项目部签定的合同中，很难发觉对己有利的争 议管辖条款。依照法律规定，合同争议既能够由法院管辖，还能够 通过约定由仲裁解决。法院管辖还能够约定原告居处地、被告居处 地、合同履行地、合同签定地、标的物所在地法院管辖。选择适当 的争议管辖，至少可以节约诉讼本钱，按己方的需要掌控争议处置 节拍。不注重选择，往往使争议的处置超级被动。某大型水利工程 所在地的劳

10、务公司与工程承包商之间的纠纷，就是因为纠纷解决方 式的约定出了问题，造成劳务调差纠纷在仲裁机构和法院之间辗转 来回，长期得不到实质处置，被戏称为“索要劳务调差款的诉讼长 征二还有某施工企业的资金账户常常被河北某地法院突然查封，查 封后很长时刻接不到法院文书，弄不清是哪个项目部与人发生了纠 纷，给工作造成被动。最终总结体会，才发觉是该单位很多下属项 目部采购工程材料，不约定管辖法院，稍有拖延支付货款的行为， 就被对方按定作合同在本地法院起诉。而这些供给工程材料的企业 是所在地的经济支柱，法院常常依照他们的要求进行诉前财产保全。 资金账户一被查封，不但需要组织人力物力去河北解决，还阻碍企 业信誉，

11、给银行出具投标保函等工作带来负面阻碍。现实中，还有 一些不注意管辖约定的表现，如约定“合同履行地 法院管辖”，但却 没有操纵实际履行地址并保留书面证据；约定“合同签定地法院管 辖”，但在合同中没有同时载明合同签定地;约定仲裁处置，但约定 的仲裁机构并非存在，最多见的是约定“某某市仲裁委员会仲裁”， 实际所有仲裁委员会都不带“市”字，带了那个“市”字可能致使 仲裁条款效劳产生争议而归于无效。俗语说“细节决定成败”，合同 细节更是如此，因不注意合同细节致使的损失不足为奇。曾有报导 一件长达四年的诉讼，决定两级法院不同裁决结果的只是其中一个 关键标点究竟是逗号仍是句号。因此，哪怕是对标点符号的利用如

12、 此的环节也不能掉以轻心，更没必要说其他文字、用语、细节处置 等方面的问题了。2020年9月，某项目部与某分包队签定了一份 劳务分包合同，其中在约定各类劳务的单价时合同文本需要换页， 但该项目部没有在合同上加盖骑缝章。2020年初，两边因合同价款 问题发生争吵，闹上法 庭，各自向法院出示了劳务分包合同。法院 一比对发觉，分包队提供的合同第二页上面两行与项目部提供的合 同不同，而这两行字正是两 项要紧劳务的单价。由于两边都提供了 合同，法院也无法判定应以哪个合同对这两项要紧劳务定价，最终 参照签约时主管部门发布的计价 标准结算。而该标准远远超过了施 工企业与业主签约的单价，给项目部造成了较大损失

13、。除上述不在 合同上加盖骑缝章的现象外，还有一些合同文本前后内容矛盾，如 一份协议规定工程单价以“低者为准”，但在同日签订的另一份协议 中，又规定了不同的计算方式，结果在后来的审计中显现了扯皮， 谁也说服不了谁;还有的合同表述不清楚，如“甲方代理乙方为其客 户提供租赁效劳”这一条款中，当两边都有客户时，根本无法确信 “其客户”是指甲方客户仍是乙方客户，也带来明白得上的歧义。凡此各类，不一而足。相关于合同履行进程中显现的一系列风险， 合同签定中的法律风险是能够预防和操纵的。但法律工作有其专业 性、体会性、实践性的特点，并非简单的把握一些法律知识就能够 完成合同法律风险的预防和 操纵工作。施工企业

14、的项目领导部必然 要注重以下几点：（一）必然要加 大普法工作的力度，要在工程治 理、设备材料、平安治理等系统培训中增加合同法律知识的内容; 探讨加倍符合实际的法律培训制度，发挥外聘律师和内部法律顾问 的作用，只要他们到项目处置诉讼案件，必然要召集相关部门人员, 请他们用身旁实际发生的案件，进行法律知识的培训，杜绝一些低级 法律错误的发生。而施工企业的法律顾问必然要推行了案报告，透 过纠纷、案件的处置，认真查找治理中存在的问题，触类旁通，为 幸免项目领导部发生合同纠纷提供防范思路。项目领导部一样不具 有从法律角度审查合同的能力，必需充分利用施工企业内设的法律顾 问和外聘律师的作用。专门是在经营进

15、程中，对方提出了合同草案或 解决方案时，要多与专业人员沟通，请他们把关，提出书面审查意见, 尊重和采纳他们的意见。有些项目领导部常常以任务急、标的小、工 作是常规性工作可不能发生纠纷等为借口，规避专业审查，在发生纠 纷造成损失后才后悔。其实目前网络、通信手腕已经超级发达，施 工企业多数配备了内部法律顾问，不论在哪里经营，及时请专业人 员进行 法律审查都不困难。因此，项目领导部必然要克服体会主义 思想，从专业人员的思维方式中汲取治理营养，如此才能进一步提 高项目治理的水平，及时防范各类风险的发生。若是确实无法请专 业人员进行合同审查，项目领导部又如何确保 合同中法律条款的正 确呢?那个地址提出以

16、下四个方面的内容：一是要理性分析签定合同 的交易对方所带来的风险。只有合同主体切实符合国家法律法规的 要求，主体的合法性、合同的有效性才能取得保障。合同主体的合 法性能够通过网络，到本地工商网站查询，还能够依照对方提供的 地址进行函证，乃至直接到相关部门了解，只要认真，总能查出真 伪。但在现实中会显现一些问题，如与某主体的交易是必需的，乃 至有时还无可替代，但该主体并非具有相应资格，该如何办?这时， 就需要通过合同的约定，来减缓主体合法性与交易平安性的矛盾。 或将流程分解，只负责合法的部份，或约定对方在实际履行合同时 必需具有相应资质；同时，从最坏的可能动身，尽可能对等或滞后地 向对方支付，提

17、取相关保证金，保证交易平安。二是要在合同中采 纳法律法规中标准的表述方式。将合同与合同法分那么中规定的15 种合同对照，如合同特性与要紧条款符合其中某种合同，那么以该 种出名合同命名，如此合同就会名符其实，同时受到合同法总那么 及分那么中有关条款的妥帖爱惜；同时，要注意合同条款不能与法律 强制性规定相抵触，不能用错法律术语。若是某些术语必需在合同 中显现，而法律标准、技术标准等又无具体的说明时，一样应付其 进行专门说明，以明确含义。三是从有效的角度动身进行审查。一 样项目利用的生意、租赁等合同，不难依照合同法分那么中的概念 及具体规定、行业特点去判定其特有风险，这种判定所依托的是工 作体会及想象力而非法律知识。另外，还要依照标的物的特性、交 易对象的不同及违约的特点，依照管理人员的体会，对风险进行判 定并在合同中通过约定加以解决。四是要注意合同两边的权利义务 是不是明确和对等。某些合同条款若是认真推敲就会发觉权利义务 表述不清，责任范围到底在什么限度内，质量标准是国家强制性标 准仍是推荐性标准，违约事项是不是有识别性等等，都不清楚，还 有的过度强调自己的权利而轻忽合同的平等 性，这些问题在某种程 度上是思维的严谨性和文字表达能力问题，需要慢慢积存。（三）项 目部要成立整套的法律风险防范体系显然不可能，但能够依托施工 企业的法制工作部门来成立。首