互联网金融法律问题分析

1、互联网金融法律问题分析随着网贷行业的不断发展和变化，当前的网贷业务 早已不局限于 点对点”的借贷业务撮合，而是将融资人拓展至有融资 需求的中小微企业、商业保理公司、供应链金融等。P2P网络借贷指的是个体与个体的直接对接， 即贷款人和借款人 通过P2P网络借贷平台进行信息流通交互，建立一定的规则，对金额、 利率、期限等因素进行匹配，签署电子合同以实现借贷双方的需求。 随着网贷行业的不断发展和变化，当前的网贷业务早已不再局限于 点对点”的借贷业务撮合，而是将融资人拓展至有融资需求的中小微 企业、商业保理公司、供应链金融等。P2P网络借贷的主体是个体，这个个体的范围非常宽泛，可以是 自然人，可以是法

2、学企业法人，可以是经济组织，甚至可以是其他类 型的机构。在2015年8月6日最高人民法院出台的最高人民法院关于审 理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（以下简称规定）及其 司法解释里，又提出企业与企业、企业与个人之间，都可以形成借贷 关系。比如，原来规定企业和企业之间不允许拆借， 但本次出台的规 定并没有将个体排除，在司法解释里也没有排除。但需要注意的一 点是，新司法解释明确，企业为了生产经营的需要而相互拆借资金，司法应当予以保护。也就是说，企业和企业之间的借贷，不能是经营 性的行为，企业可以为了经营活动偶尔进行一次借贷， 但不能将借贷 作为主营业务。在P2P网络借贷模式中，平台要清楚自己具有

3、哪些权利和义务。 P2P网贷平台是信息中介，有提供信息的义务。应以怎样的方式提供 信息？合同法中对于居间合同是这样规定的：居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。”也就是说，平台有义务将出借 人和借款人之间形成一个借款合同所需要的必要信息，如实告知出借人和借款人。 如实”指的就是要真实、准确。只要你告知这些情况， 就必须做到所告知的信息是真实的、准确的。在居间合同法律关系里， 一定要说真话，如果居间人说了假话，造成了损失，居间人要承担损 害赔偿责任。居间人在居间合同中还有一项义务，就是要对出借人和借款人的 隐私进行保护。在网络社会如此发达的今天，这是需要特别强调的一 点。这其中存在一个

4、误区，就是对隐私权的对象。隐私权一定是对自 然人而言的，对于企业这样的经济组织来说，只有商业秘密，而没有 隐私这一说法。这就意味着，在P2P网贷平台上，出借方和借款人如 果是自然人，平台一定要担负起对出借方和借款人隐私的保护义务 如果是企业，就不涉及隐私问题，而是商业秘密。对商业秘密也好， 隐私的保护也好，平台除了不能违反法律及行政法规规定， 还要对合同约定的信息披露细节加以注意，哪些信息不能披露，平台有哪些权 利，都要在合同中约定清楚。一旦签订了合同，形成了法律关系，平 台就有权向出借人和借款人收取服务费用。 而平台收取服务费用后是 要承担一些义务的，这在2014年3月最高人民法院、最高人民

5、检察 院、公安部发布的关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的 意见中有明确规定： 为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助， 从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，构成非法集 资共同犯罪的，应当依法追究刑事责任。”比如平台收取了佣金、服务费或是返点，如果借款方是非法集资，则其犯罪性质界定之后，平 台收取了借款方佣金，协助了犯罪，就是共同犯罪。所以，平台收取 佣金是享有的权利，但收取佣金之后还有相应的义务，因此，平台在 收取佣金之前，一定要确定借款人信息是否真实，借款信息是否真实， 借款用途的陈述是否真实，一旦借款人利用平台进行了非法集资， 平 台收取了佣金就是共犯。非法集资不是一个

6、罪名，而是一个口袋罪， 里面有非法吸存、变相非法吸存、集资诈骗、违法公开发行证券等多 项罪名，如果借款人产生了犯罪行为，平台就成为共犯，这是司法界 两局一i部的司法新解释。融资网贷模式有很多，其中一种是互联网和融资租赁进行结合 租赁机构有资金端的瓶颈限制，不能吸存，只能拿自有资金去形成租 赁业务。融资租赁机构自有资金是有限的， 但又希望把租赁出来的业 务变成当下的流动性，于是就借助了 P2P平台，通过平台将债权转让 给平台投资者。这实质上是从资金端解决融资租赁机构不能吸存的问 题，而这种业务是可以用一个合法合规的架构进行设计的，这在互 联网金融法律与实务这本书里有详细阐述。但是融资租赁公司直接

7、 把债权放到平台上进行转让，这就有可能涉及非法集资问题。2010年最高人民法院最高人民法院关于审理非法集资刑事案 件具体应用法律若干问题的解释第一条规定，同时具备下列4个条 件的，除刑法另有规定外，应当认定为刑法第一百七十六条 规定的 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：一是未经有关部 门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；二是通过媒体、推介 会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传 ；三是承诺在一定期限内 以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报 ；四是向社会公众 即社会不特定对象吸收资金。其中，以合法的形式掩盖非法的目的很难判断，因为形式是合法的。举个例子，融资租赁机构的目的是要

8、集资，又要变成合法，又不 能公开去宣传集资，那怎么办？于是就卖东西，但是卖真正有价值的 东西成本会很高，于是就设计一个没有价值的产品，今天卖给你，过 一段时候再回购回来。比如以100元卖给你一箱子蚂蚁，3个月以后， 用120元回购这些蚂蚁，这实质上就是在变相集资，这种以合法形式 掩盖非法目的的形式最后会被判为非法集资。 因此，平台在运营过程 中，一定要注意辨别这些以合法形式掩盖的非法集资目的。对于时下比P2P网贷还火热的众筹，首先要明白的是，关于促 进互联网金融健康发展的指导意见（以下简称指导意见）中对股 权众筹的定义是 股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小 额股权融资的活动这就意味着，股权众筹属于证券法第十条 里界定的公开性质，根据证券法的规定，只要公开发行就要经过 证监会的核准，但是如果是指导意见当中的公开小额，则可以通 过网络平台进行公开小额众筹，也就是说，指导意见的界定对这种众筹是种豁免，这需要证券法进行相应修订，并且还需要制定 小额获免的制度，制定相关的实施细则。证监会虽没有出台细则，但