中国反商业行贿法律体系建设

1、中国反商业行贿国内法体系及评述谭家才 /JIACAI TAN2021年9月19日,长沙市中级人民法院审裁决,以对非国家工作人员行 贿罪判处被告单位葛兰素史克中国投资以下简称葛兰素史克中国罚金人 民币30亿元；判处被告人马克锐有期徒刑三年,缓刑四年,并处驱逐出境.30亿的天价罚单让人们的目光再度聚焦葛兰素史克事件.反商业行贿问题在中国 变得炙手可热,本文拟梳理中国现行有效反商业行贿法律法规并予以评述.1,葛兰素史克事件2021年7月11日,公安部的一那么通报成为国内外医药界的一枚重磅炸 弹：因涉嫌严峻商业行贿等经济犯法,葛兰素史克中国部份高管被依法立案侦 查.葛兰素史克中国为到达翻开药品销售渠道

2、、提升药品售价等目的,利用旅 行社等渠道,向政府部门官员、医药行业协会和基金会、医院、医生等行贿. 涉案的葛兰素史克中国高管涉嫌职务侵占、非国家工作人员受贿等经济犯法. 旅行社相关工作人员那么涉嫌行贿并协助上述高管进行职务侵占.继中国警方 2021年7月逮捕了葛兰素史克的四名中国籍高管后,美国司法部也正在对此案 进行调查,以查明该公司是不是违背了?反海外行贿法?.尽管葛兰素史克是一 家英国公司,但由于股票在美邦交易所挂牌上市,该公司的行为也受?反海外 行贿法?管辖,据此美国执法机构对该公司也有司法权.2021年9月19日,长沙市中级人民法院对葛兰素史克中国处以罚金人民币30亿元,这是迄今为止中

3、国开出最大罚单.马克锐等被告被判有期徒刑二到四年.葛兰素史克中国之因此发生如此的违规,并非是其公司内部没有明确的合 规制度.主假设是由于其相关制度的运行机制失灵,有制度不执行,最终致使不 合规的行为发生,进而被处以30亿的天价罚单.在探讨其内部合规制度的同 时,我需要讨论中国的反商业行贿法律体系.2,中国现行反商业行贿国内法体系中国反商业行贿的立法是分散式的,目前并无统一的?反商业行贿法?或 ?反腐败法?法典.就法律渊源而言,其要紧包括国内立法及国际规定.国内 部份要紧集中在以下方面：2.1 行政法下反商业行贿行政法下的商业行贿的要紧集中在?反不合法竞争法?和?关于禁止商业 行贿行为的暂行规定

4、?的规定中.另外,?中华人民共和国行政惩罚法?、?中华 人民共和国保险法?、?中华人民共和国商业银行法?、?中华人民共和国建筑 法?、?中华人民共和国价钱法?、?中华人民共和国政府采购法?、?中华人民共 和国税收征收治理法?、?中华人民共和国合同法?、?国务院关于在对外活动中 赠送和同意礼物的规定?、?治理产权交易中商业行贿工作实施方案?、?中国保 险业监督治理委员会关于明保证险机构不合法竞争行为执法主体的复函?和?中国银行业监督治理委员会办公厅关于银行业金融机构不合法竞争有关问题 的批复?等法律、法规乃至标准性文件也有相应的规定.2.1.1 ?反不合法竞争法?1993 年12月1日生效的?反

5、不合法竞争法?是一部旨在标准社会主义市 场经济秩序,提倡公平有序竞争的法律.该法第 8条规定：经营者不得采纳 财物或其他手腕进行行贿以销售或购置商品.在帐外暗中给予对方单位或个人 回扣的,以行贿论处；对方单位或个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处. 经营者销售或购置商品,能够以明示方式给对方折扣,能够给中间人佣金.经 营者给对方折扣、给中间人佣金的,必需如实入帐.同意折扣、佣金的经营者 必需如实入帐.该条明确界定了商业行贿行为,同时该法第22条也规定了相应的行政惩罚方法.如,经营者采纳财物或其他手腕进行行贿以销售或购置商 品,组成犯法的,依法追究刑事责任；不组成犯法的,监督检查部门能够根据 情

6、节处以一万元以上二十万元以下的罚款,有违法所得的,予以没收.2.1.2 ?关于禁止商业行贿行为的暂行规定?1996年11月15日,国家工商行政治理总局发布并实行?关于禁止商业行 贿行为的暂行规定?,使得商业行贿的界定更具有可操作性.该规定第 2条别离 对“商业行贿和“财物、“其他手腕进行概念.即“商业行贿,是指经营 者为销售或购置商品而采纳财物或其他手腕行贿对方单位或个人的行为.“财物,是指现金和实物,包括经营者为销售或购置商品,假借促销费、宣传、赞 助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或以报销各类费用等方式,给 付对方单位或个人的财物.“其他手腕,是指提供国内外各类名义的旅行、考 察等

7、给付财物之外的其他利益的手腕.另外,对“回扣“折扣“佣金等进行了概念.该规定第5条,“回扣,是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或其他方式退给对方单位或个人的必然比例的商品价款.第 6条规定“折扣,即商品购销中的让利,是指经营者在销售商品时,以明示并如实入帐 的方式给予对方的价钱优惠,包括支付价款时对价款总额按必然比例即时予以 扣除和支付价款总额后再按必然比例予以退还两种形式.第7条规定“佣金,是指经营者在市场交易中给予为其提供效劳的具有合法经营资格中间人的劳务 报酬.并明确经营者“能够以明示方式给予对方折扣,但给予方和接收方必需 如实入帐.2.2 刑法下的反商业行贿刑法下的商业行贿规定

8、要紧集中在是?刑法?和相关的刑事立法说明、司 法说明中.例如,?关于办理商业行贿刑事案件适用法律假设干问题的意见?、?最高人民法院关于审理单位犯法案件具体应用法律有关问题的说明?、?最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规二?、?最高人民检察院关于行贿罪立案标准的规定?和?最高人民检察院关于人民 检察院直同意理立案侦查案件立案标准的规定试行?等.具体罪名如下：2.2.1 非国家工作人员受贿罪刑法第 163条公司、企业或其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或非 法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的行为,可能组成该罪名.量刑 幅度：数额较大的,处五年以下有

9、期徒刑或拘役；数额庞大的,处五年以上有 期徒刑,能够并处没收财产；2.2.2 对非国家工作人员行贿罪刑法第 164条为谋取不合法利益,给予公司、企业或其他单位的工作人员以财物,数额 较大的行为,可能组成该罪名.量刑幅度：数额较大的,处三年以下有期徒刑 或拘役；数额庞大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并惩罚金；2.2.3 受贿罪刑法第385条国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或非法收受他人财 物,为他人谋取利益的,是受贿罪.国家工作人员在经济往来中,违背国家规 定,收受各类名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处.量刑幅度： 数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或无期徒刑,能够

10、并处没收财产；情节专门严峻的,处死刑,并处没收财产.数额在五万元以上不满十万元的, 处五年以上有期徒刑,能够并处没收财产；情节专门严峻的,处无期徒刑,并 处没收财产.数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒 刑；情节严峻的,处七年以上十年以下有期徒刑.数额在五千元以上不满一万 元,犯法后有悔改表现、踊跃退赃的,能够减轻惩罚或免予刑事惩罚,由其所 在单位或上级主管机关给予行政处分.数额不满五千元,情节较重的,处二年 以下有期徒刑或拘役；情节较轻的,由其所在单位或上级主管机关酌情给予行 政处分.对屡次未经处置的,依照累计数额惩罚.2.2.4 单位受贿罪刑法第387条国家机关、国有公司

11、、企业、事业单位、人民集体,索取、非法收受他人 财物,为他人谋取利益,情节严峻的,组成单位受贿罪.前款所列单位,在经 济往来中,在帐外暗中收受各类名义的回扣、手续费的,以受贿论,依照前款 的规定惩罚.量刑幅度：情节严峻的,对单位判惩罚金,并对其直接负责的主 管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或拘役.2.2.5 行贿罪刑法第389条为谋取不合法利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪.在经往来 中,违背国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或违背国家规 定,给予国家工作人员以各类名义的回扣、手续费的,以行贿论处.量刑幅 度：处五年以下有期徒刑或拘役；因行贿谋取不合法利益,情节严

12、峻的,或使 国家利益蒙受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑；情节专门严峻的, 处十年以上有期徒刑或无期徒刑,能够并处没收财产.在被追诉前主动交待行 贿行为的,能够减轻惩罚或免去惩罚.2.2.6 对单位行贿罪刑法第391条为谋取不合法利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民集 体以财物的,或在经济往来中,违背国家规定,给予各类名义的回扣、手续费 的,组成对单位行贿罪.量刑幅度：处三年以下有期徒刑或拘役.单位犯法 的,对单位判惩罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三 年以下有期徒刑或拘役.2.2.7 介绍行贿罪刑法第392条向国家工作人员介绍行贿,情节严峻的,能够组成

13、介绍行贿罪.量刑幅 度：情节严峻的,处三年以下有期徒刑或拘役.介绍行贿人在被追诉前主动交 待介绍行贿行为的,能够减轻惩罚或免去惩罚；2.2.8 单位行贿罪刑法第393条单位为谋取不合法利益而行贿,或违背国家规定,给予国家工作人员以回 扣、手续费,情节严峻的,组成单位行贿罪.量刑幅度：情节严峻的,对单位 判惩罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期 徒刑或拘役.因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照行贿罪的规定定罪惩 罚；2.2.9 利用阻碍力受贿罪刑法第 388条国家工作人员利用本人职权或地位形成的便利条件,通过其他国家工作人 员职务上的行为,为请托人谋取不合法利益,索

14、取请托人财物或收受请托人财 物的,以受贿论处.量刑幅度：数额较大或有其他较重情节的,处三年以下有 期徒刑或拘役,并惩罚金；数额庞大或有其他严峻情节的,处三年以上七年以 下有期徒刑,并惩罚金；数额专门庞大或有其他专门严峻情节的,处七年以上 有期徒刑,并惩罚金或没收财产；2.2.10 对外国公职人员或国际组织官员行贿罪刑法第 164条为谋取不合法商业利益,给予外国公职人员或国际公共组织官员以财物 的,组成对外国公职人员或国际组织官员行贿罪.量刑幅度：数额较大的,处 三年以下有期徒刑或拘役；数额庞大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并惩 罚金.3.评述中国关于反商业行贿的立法是分散式的,没有一部统一适用的法典.根底 内容大部份已涵盖.葛兰素史克中国事件充分证实并非是没有法律依据追究其 责任,关键是执法力度问题.中国的反行贿司法实践由冲击职务犯法为主到冲 击商业行贿、职务犯法并重,且呈日趋国际化态势.立法层面而言,咱