本科生专业文献综述

1、本科生专业文献综述本科生专业文献综述题目: :关于自然人破产制度的研究综述姓名：薛世维学院：人文社会科学学院专业：法学班级：法学 41 班学号：2264131指导教师：周中建职称:副教授2007 年 06 月 05 日南京农业大学教务处制1关于自然人破产制度的研究综述法学专业学生 薛世维指导老师周中建摘要：自然人破产，或称个人破产、消费者破产，个人是对美国破产法中“individuals”的直译，与民法上的自然人有细微区别，合伙、个人独资企业的合伙人与投资人因其要对经济实体的破产承担无限连带责任，故也被视为破产法上的商个人。目前，世界大多数市场经济发达的国家大多设立了自然人破产制度。对于中国能

2、否设立自然人破产制度及多大范围内破产，学界尚存在争议。本文试从破产范围的争论着手，分析了自然人破产的特有价值及其设立的必要性，总结外国自然人破产的经验，提出了中国设立自然人破产制度的基本框架及完善相关配套制度的设想。关键词：自然人破产，破产范围，必要性，价值分析，Summary on the System of Personal BankruptcyStudent majoring in law XUE ShiweiTutor ZHOU ZhongjianAbstract： Natural insolvency，or bankruptcy，consumer bankruptcy，individ

3、uals of the United StatesBankruptcy Code individuals the literal translation， there has a subtle distinction between a naturalperson in law of citizens ，partnership，individuals funded enterprises in a partnership with investorsbecause of the economic entities to the bankruptcy unlimited joint and se

4、veral liability， it is also regardedas the bankruptcy law to individuals. At present， the worlds most developed market economy countriesestablished the most natural insolvency regimes. To the Chinese the possibility of establishing naturalinsolvency regime and the extent to insolvency，surviving in a

5、cademic controversy. The article begin withargument of the domain of the application of bankruptcy, makes an analysis of the peculiar value ofpersonal bankruptcy and the necessity of its establishment. After summarizing the experiment of foreigncountys personal bankruptcy， I put forward the basic fr

6、amework of Chinese personal bankruptcy and theassumption of perfection of relative system.Key words：Personal bankruptcy，Domain of the application of bankruptcy，Necessity，Value analysis破产（ bankruptcy）一词源于 16 世纪意大利语“Banca Rotta” ， 意即为“砸烂的板凳” 。 根据中世纪意大利商业城市的习惯，商人在市中心交易市场各有自己的板凳，当某个商人不能偿付债务时，其债权人就砸烂他的板凳

7、，从而使其丧失经营资格。从经济学角度上来看，破产是指经营失败导致经济主体解体的一种客观状态，是经济主体消亡的一种方式。从法律意义上讲，破产是指债务人不能清偿到期债务，法院根据有关当事人的申请， 将债务人的破产财产依法分配给债务人的特定法律程序。 我国新 破产法第 2 条把使用范围扩大到所有企业法人，但这意味着我国现行法律仍只允许商法人破产，商自然人和作为一般民事主体的自然人不具有破产资格。根据我国目前市场经济发展的客观需要，应该扩大破产法主体资格范围，除了法人，也应承认商自然人、自然人的破产能力，即无论商事主体或是民事主体均可宣告破产，同时，为避免建立个人破产制度的消极影响，应完善相应的个人破

8、产制度。一、 关于自然人破产能力的争议对于这个问题，学术界存在两种截然不同的观点，以中国社会科学院曹兴权为代表2的一派认为中国不适宜设立自然人破产制度，而以新破产法的起草者-李曙光为代表的赞成派却认为中国有需要也应该建立自然人破产制度。(一)学说争论之例说该如何界定破产范围，学术界有不同意见1。1.所有主体说。主张在我国建立适用于所有民事主体、经济主体和商事主体的统一破产法典，即在破产能力上或破产资格上实行一般破产主义。2.所有企业说。主张在法人企业破产的基础上，将不具有法人资格的民事、经济主体纳入破产法的适用范围,即赋予合伙企业、个人独资企业以及其他不具有企业法人资格的经济组织破产主体的资格

9、。只要这些企业经过登记，就有破产能力。3.企业法人说。主张只有企业法人才能成为破产主体。该学说其实是维持破产法关于破产范围规定的现状。4.所有企业与商自然人说。主张除消费者之外的从事商事活动的个人、非法人企业、法人企业都能够破产。中国政法大学葛荣杰认为，我国所应确立的自然人破产制度，是采用一般破产主义这一前提下的自然人破产制度。自然人是指由破产法作出特别规定，具有破产能力，享有破产资格的破产法律关系主体，包括民法上的全体自然人，即所有的具有民事权利能力的自然人。 “自然人” 应当分为商自然人和商自然人以外的普通自然人两大类，商自然人是指从事经营活动的自然人，包括合伙中的合伙人、个人独资企业中的

10、投资人、个体工商户等。而除此之外，因商事行为以外的其他原因发生债务不能清偿的自然人称之为普通自然人，主要是指消费者，另外还包括农村承包经营户等。2(二)破产法草案的选择中华人民共和国破产法最初的草案第 3 条规定： “本法适用于下列民事主体:(1)企业法人；(2)合伙企业及其合伙人；(3)个人独资企业及其出资人；(4)其他依法设立的营利性组织和从事工商经营活动的自然人； 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕的,在本法规定的程序范围内视为存续。 中华人民共和国公司法生效前设立的国有企业实施破产的特殊事宜，授权国务院另行规定。 ”最初的草案采用了典型的商人破产主义模式。在第二审中,取消了关于非法人

11、企业出资人、从事工商活动的其他自然人的破产资格，只是在附则存在着“制定有关商自然人破产的专门规定”的表述。很明显，第二审采用的是一种限制的商人破产主义立法模式。(三)争论焦点关于破产法的适用范围的分歧，焦点在于是否允许自然人适用破产程序以及在多大范围内允许自然人适用破产程序。企业法人说完全排斥自然人的破产，而所有主体说主张所有人都可以破产。所有企业说虽然没有明确主张自然人的破产能力,但坚持给予非法人企业破产能力的主张势必涉及到这些企业的设立人破产， 实际上间接承认从事商业经营活动的自然人的破产能力。所有企业与商自然人说,不仅承认企业可以破产，而且所有非法人企业投资人以及从事其他商事活动的个人都

12、能够破产。也就是说，这些学说争论聚焦于对“自然人”的界定上。崇尚商破产主义的国家排斥了消费者的破产能力，推崇一般破产主义的国家则规定所有人具有破产能力。所以,学说争论实质是一般破产主义与商人破产主义之间的对峙。目前,一般破产主义得到广泛认同，成为学术界的主流观点。可以肯定， 破产法草案是完全排斥消费者破产的,根本不把消费者纳入破产自然人的范畴内。至于非法人企业投资者以及非组织性商自然人的破产问题，最后草案采取了在附则中规定授权立法的方式来暂时回避的态度。需要注意的是,学术界争论的中心问题在于一般破产主义与商人破产主义模式的选择以及如何规定消费者破产的问题。与立法草案的选择所涉之间，还存在一定差

13、距,因为草案还包括是否采纳非法人企业投资者以及非组织性商自然人破产的问题。3（四）中国设立自然人破产制度之辩四川大学贾毓琪认为，反对自然人破产的理由主要的对中国相关制度的缺失的忧虑，归纳起来主要有以下几点：一是自然人的生活必需品并非破产财产，生活必需品这类财产在实践中又难以与自然人经营管理的财产区分开来， 部分自然人可能滥用破产程序以达到逃债目的， 破产因必然伴随一定的债务豁免而可能为一部分不诚信的自然人所滥用。二是自然人出现资不抵债的情形时，难免出现隐匿财产，转移资金的现象，这时即使实行严格的财产申报、 监管等制度， 也无济于事， 因无人愿意将自己家财公之于众，让人监管。三是如果法律允许自然

14、人破产，现有的审判资源根本无法应付大幅度增加的破产诉讼案件。从美国和日本的实践可以预见，我国实施自然人破产制度将会导致破产案件数量激增，给各级人民法院带来更大的工作压力。此外，自然人破产成本过高可能引发破产人的生存危机，从而造成社会的不稳定因素。3中国政法大学李曙光认为，中国只有半部破产法，这部破产法是各方妥协的结果。因为任何一个市场经济成熟的国家的破产法，都包括公司破产，其他法人破产，个人破产三项内容。我国只有法人企业破产，事业单位，合伙和个人独资企业的破产都不在新破产法的调整范围内，需要更多的法律规范调整。如事业单位，合伙企业，个人独资企业的破产法，亟待完善，个人破产制度也需建立。4世界银

15、行 2000 年对中国破产法提出的二十九条建议中，其中一条就是建议中国在新破产法中就覆盖自然人破产制度。市场经济是损益经济，需要一种损益经济的制度保障破产制度。5而笔者认为自然人破产有其内在价值，也符合破产法的发展规律，随着我国信用制度的进一步完善，自然人破产制度的设立是水到渠成的事情。二、我国建立自然人破产制度的必要性关于自然人破产制度的必要性， 许多学者进行了充分的论述， 有公平说， 有规律说，法律统一说，有制度完善说等等。华东政法大学付永伟认为，设立自然人破产制度的必要性不外乎两个方面： 既破产法调整债权债务关系的本质功能及完善社会经济制度的其他功能两个方面。从破产法的本质功能方面分析，

16、破产法能有效解决债权债务纠纷，表现在：一、是保护债权人利益的需要，追求债权人平等的理念；二、是对债务人利益保护的需要，体现人道主义精神；三、是实现公平、效率的需要；四、是解决现实问题的需要，即纠正法律追讨债权的不足和私力救济的现象，还有国际交往的需要。另外，自然人破产还有其他功能：一、是维护法律体系统一的需要，摒弃对某些市场主体的偏爱和歧视，弥补法律体系中存在的漏洞；二、是社会资源优化配置的需要，发挥市场优胜劣汰的作用；三、是激励自然人增强危机意识的需要，倡导诚信，促进信用制度的建立和完善。6上海交通大学孙宏涛认为，自然人破产制度的必要性有以下几个方面：一、是自然人破产符合市场经济发展规律的要

17、求，市场经济是法制经济，市场需要优胜劣汰，而破产法是调整优胜劣汰的法律机制，必需给予所有市场主体平等保护；二、是稳定市场维持经济秩序的要求，将生活中难以执行的债权债务案件通过破产程序一次性解决，可以减少“三角债”的发生和克服执行难的问题，消除生活中的不安全因素；三、是加强国际交往，与国际接轨的要求，当今世界各国无论是奉行商人破产主义的法国法系国家，还是奉行一般破产主义的德国法系国家和英美法系国家， 都无一例外的承认了自然人的破产能力。如今国际经济交往日益密切的今天，世界经济一体化的趋势越来越明显，全球化的浪潮一浪高过一浪，地球村的任何一个角落，都不能离开其他部分而独立存在。在这种情况下， 各国

18、立法不得不考虑本国法的域外效力及对外国的判决承认与执行的问4题。在破产法上已经有地区统一破产法的出现和制定国际统一破产法的趋势。7中南民族大学王薇认为，自然人破产制度是现实的需要，表现在以下几个方面：一、是目前我国个人商行为的普遍趋势，因个人商行为而构成的非公有制经济的比重越来越大，由此产生的债务问题也应由破产法来调整；二、是实施消费信贷的需要，我国为拉动内需而采取的一系列信贷政策，即有可能造成个人债务到期难以偿还的事实，而自然人破产制度，可以为他们提供最后一道屏障；三、是经济全球化及与国际惯例相符的要求。8三、我国自然人破产制度的构建考察西方自然人破产制度的立法例， 大多数学者认为我国自然人

19、破产制度的构建主要有几个方面。即：如何确立自由财产制度；许可免责制度；人格破产与复权制度；破产无效行为制度和撤销权制度； “小破产”程序等。（一）自由财产制度所谓自由财产，是指在破产程序开始后，破产人所拥有的，不受破产程序干预和限制，可以自由支配和处分的那部分财产。该部分财产主要有两部分组成，一部分是专属于破产人自身的权利，通常与破产人的人身权利联系在一起，如身体权、名誉权及其损害赔偿请求权等。另外一部分是法律上明文规定不得扣押的财产，如破产人及其亲属必需的衣物、生活用品等。这些通常是有精神价值或对家庭有特殊纪念意义的物品9。在美国，自由财产表现为申请人的动产和某些权益，如依据法院判决得到的夫

20、妻扶养费、因工伤事故获得的赔偿金等。在大部分州，自由财产还包括申请人拥有的房地产中的一部分。在香港，破产受托人不得变卖为满足破产人及其家庭基本需要的必需物品，包括衣物、寝具、家具、家居设备及供应品。我国民事诉讼法第 223 条规定，在强制执行时“应当保留被执行人及其所抚养家属的生活必需品” ，这体现了自由财产制度的基本精神，可藉此作出例举性规定。10西南政法大学袁希平认为，自由财产制度所体现的是一种对破产人的人文关怀。法律设置自由财产制度的目的在于维护破产债务人的基本生活， 使债务人获得一个基本的生活保障。正如潘琪先生所说，破产法的规定不能给破产债务人提供一种上等的生活条件，而破产债务人也不应

21、享受上等生活，如果他原来曾享受过这种生活。日本学者伊藤真认为，自由财产制度目的不是保障最低生活，而是保障宪法要求的“健康而富有文化性的最低生活” ，必须使破产人作为健全的人能够重新起步。故自由财产制度所保障的基本生活诚然不能理解为最低生活保障，而应为“健康而富有文化性的最低生活” 。（二）严格的许可免责制度破产免责制度，是指在破产程序终结后，依照破产法的规定，对于债务人未能依破产程序清偿的债务，在法定范围内免除其继续清偿的责任。免责制度本身“实质上否定了自然人承担无限责任的能力” 。11免责制度在有限责任面前毫无用武之地，所以免责制度必定是与对债务承担无限责任的自然人破产结合在一起的。需要指出

22、的是，并非所有债务都适用免责制度，根据法律规定的债务人必须支付的费用不在免责之列。如，基于公平和公序良俗的民法基本原则，有些债务不能根据破产免责而获免除，这些债务由自由财产支付或在破产人再生过程中随时支付：(1)破产人应支付赡养费、抚养费的义务；(2)破产人已与他人在劳务合同中约定的劳务履行义务；(3)因破产人故意或恶意造成他人人身伤亡或财产损失而引起的债务；(4)破产人违反刑事法规、行政法规而被处以的罚金、罚款；(5)其他不应免除的支付义务。这说明免责制度是有条件的免责，是相对而非绝对的免责。这一许可免责制度同样可以适用于自然人破产。债务人在多大程度上可以得到债务豁免，取决于其偿还债务的诚信

23、与积极程度。中国政法大学孙颖认为，我国要进行个人破产立法,首先必须确立严格的、有条件5的部分免责制度,并将之作为该立法的基础。根据西方破产免责程序启动方式上的不同立法模式的具体适用性,考虑到我国立法的初始状态,在确立我国破产免责制度时,应本着从严的原则,采用部分免责制为宜,不可将债务一笔勾销。 而对不予免责的债务和行为,则采取概括加列举主义立法例,以防止和杜绝债务人滥用破产免责程序。（三）破产无效行为制度和撤销权制度破产无效行为制度， 是指债务人在破产宣告前的一定期限内实施损害债权人利益的行为（如以转移、隐匿、不正当处分等手段减少自身财产等） ，依破产法的特别规定构成无效行为的制度，其法律效果

24、是经破产无效行为转让的财产或利益回归于破产财产。撤销权制度，则是指债务人在破产宣告前的一定期限内，实施损害债权人利益的行为，破产管理人可以请求法院予以撤销的制度， 其法律效果同样是被撤销行为转让的财产或利益回归于破产财产。而之所以设置这两种不同的制度，是以是否涉及到相对人利益来做区分的，也是为保护善意第三人利益而做的不同规定，前者适用于不涉及到第三方利益时，而后者则涉及到善意第三人已经取得的利益。如美国破产法规定，破产申请人在递交申请时用欺骗或不诚实方法申报其个人的财产， 一经发现， 其仍有偿还债务的义务。而对于无偿转让财产或财产权利的，非正常压价出售财产的，对原来没有财产担保的债务提供财产担

25、保的， 对未到期的债务提前清偿以及放弃债权等其他危害债权人利益的行为，因涉及相对交易人的利益，故不宜一律宣告无效。12厦门大学刘勇提出,破产管理人行使撤销权以相对人在行为时存在恶意为要件。即如果相对人是在善意并且不知破产人的行为可能侵害债权人利益的情况下取得了利益,则破产管理人不得主张撤销上述行为。 这样,既保护了债权人的利益,又维护了正常的交易安全和善意相对人的利益。（四）人格破产与复权制度人格破产源于法国破产法， 是指债务人受破产宣告后被限制或丧失某些公民权利和职业权利,这些权利可以是私法上的，也可以是公法上的。有学者认为自然人人格破产表现为其在生活消费、行动自由和社会权利上受到的限制。人

26、格破产在一定程度上体现了破产惩戒主义。在香港,虽然破产者可以保留工作，但他们会被拒绝继续担任某些职业,如律师和公职；破产者申请信用贷款前，必须披露破产身份；离港出外旅行自由也受到一定限制。在英国,近来有人建议对破产法进行修改，应规定指定破产管理人在认为公众利益应受到保护的时候，应向法庭提出申请对有关破产人实施“破产限制令” ，其有效期间为 2-15 年，在此期间内，破产人未经法庭许可不得在有限公司中担任管理人员；借贷 500 英磅以上须告之其破产历史；如以与其破产前姓名不同的姓名与他人交易,则须告之原先的姓名。13而 2002 年 9 月 2 日,上海市静安区法院在上海市率先推出限制高消费令

27、，这说明人格破产制度是克服“执行难” 、维护司法秩序的必然需要。人格破产在一定程度上保留和体现了破产惩戒主义， 这一制度对于自然人破产而言是必要的，因为自然人并不因其破产而被消灭主体资格，仍要从事多种社会活动，而其财产变化情况的监控难度又远大于商业组织体， 自然人破产后因不正当活动而给相对人及社会公益造成损害的风险也远高于商法人或组织破产， 因此各国在自然人破产方面广泛设置了该制度。复权制度则是与人格破产制度相辅相成的，它是破产人得以于破产程序终结后的一段时间内解除破产人的身份，消除其在破产期间在人身、行为方面所受限制，重新获得与其它民事主体平等的法律地位的一种制度。一般来说，复权制度分为当然

28、复权制度和许可复制制度。它有两种立法主义：申请复权主义和以当然复权为主、申请复权为辅的立法主义。华东政法学院洪玉认为，我国宜采取申请复权主义，因为在我国破产惩戒机制尚未成熟阶段，采取申请复权主义更为权威、安全，有利于强化惩戒破产人的法律效果。关于解除人格破产的期限，各国规定不一。在香港，以前从未破产的人士可于破产 4 年后解除破产,曾破产多于一次的人士可于破产 5 年后解除破产。在加6拿大，以前在破产 3 年后才可以申请清洗记录，但近年已改为一年后便可以清洗破产记录。在我国,此期限不宜太短，否则难以达到惩戒破产人的效果14另外，孙颖及华东政法大学刘明明均认为实施人格破产的前奏是限制高消费。限制

29、消费制度,通常是指个人破产宣告后,在破产期间内,限制破产人进行高消费行为的法律制度。如禁止进入高档宾馆、使用高档轿车和入住豪华住宅等。该制度设立的目的,一方面是保护债权人的利益,另一方面是对债务人进行惩戒和教育。人格破产和限制消费制度,在一定程度上可以保证破产制度的有效实施,不会因个人破产执行不善而流产。（六）设立 “小破产 ”程序广东外语外贸大学法学院教授常延彬认为，我国还应设立小破产程序处理个人破产。根据 破产法的规定，所有破产案件均需要按照一般破产程序审理，企业破产程序 、环节较为复杂，涉及方方面面。这对大多数自然人破产案件来说是不利的 。故设立 “小破产程序” ，将一部分涉及面窄，破产

30、财产较少，债权债务关系较明确的破产案件适用 “小破产”程序，缩短审理时间，提高效率。如香港 破产条件规定，破产案件中， 如果法院掌握的证据或破产管理人向法院提出的报告表明债务人的资产不超过 1 万港币，视为小额破产，从而采用一系列简化程序以节省时间和费用15。在日本，当破产财团数额不足 100 万日元时，根据破产法第 358 条、第 359 条的规定采用小破产，以简化手续，节省费用和时间。16总之，随着我国市场经济的深入发展，社会中出现的债权债务关系日益变得复杂，自然人破产制度的建立已刻不容缓。建立自然人破产制度，赋予自然人破产能力，让不能抵偿到期债务的自然人宣告破产，从而使其摆脱债务 、获得

31、重生，达到维护社会的繁荣稳定和促进经济发展的目的。四、个人破产制度的配套制度建设目前推行个人破产制度还存在种种障碍，正如李曙光所说，个人破产的立法肯定是要有的，只是目前条件还不成熟。社会征信体系的建立，还要有赖于各种配套制度的完善，只有在总体上建立了一套完善的财政、司法制度才能保证个人破产的顺利进行。为保障个人破产制度法律价值的实现，迫切需要完善以下几个方面的制度建设。（一）完善个人财产登记和存款实名制通过建立和完善个人财产登记制度，可以明确界定破产人的财产范围，使作为破产人的个人财产与其他家庭成员的财产界限严格区别开来，使得破产管理人能够迅速、清地管理破产人的财产，也可以在一定程度上防止破产

32、人通过非法手段隐匿、转移财产，从而使这部分财产得以用于破产分配。通过存款实名制，破产管理人可以掌握破产人的财务状况，了解破产人的资金流动情况，有利于查清破产人的个人信用状况，同时也可防止破产人隐匿财产和非法转移资金。我国已经于年月日起实行了个人存款实名制，关于存款实名制的法律规定也将呼之欲出，这表明，我国个人收入监控制度正逐步建立和完善。（二）积极推进社会保障制度的建立与完善社会保障制度和个人破产制度一样，都是与市场经济相伴而生的现象，是解决“市场失灵”的重要手段，这一点己为各国发展市场经济所证明。市场经济是通过市场来决市场主体的生存和调节劳动力需求的。个人和企业一样，作为市场主体，一方面要进

33、行等竞争，这就势必会带来破产和淘汰。由于破产人破产后资格受到限制，仅依其有限的由财产，难以走出困境，获得重生。这需要国家发挥社会保障功能，对其基本生活予以保证。另一方面，为实现平等竞争，市场主体也必须平等地分担市场风险。当这些风险以及各种灾害出现并对人们生活造成严重影响时， 需要国家通过立法对劳动者和全体社会成员给予必要的保障，以化解风险。所以应大力建设居民最低生活保障制度、再就业制度和各种社会保险制度，切实为破产人减轻经济压力，在宏观上更能减少社会矛盾和7减轻社会负担。（三）加快社会诚信体系的建立从整治社会信用的角度看， 当前我国经济生活中出现的信用危机现象很大程度上与我国个人破产法律制度的

34、缺失有着密切的关系。所以，一方面，完善个人破产制度有利于强化信用观念，维护社会经济秩序的稳定另一方面，个人信用体系及法律制度的完善也有利于个人破产法律制度的建立和有效实施。在建立社会诚信体系方面，发达国家有许多成功经验，如美国的社会诚信体系是以个人信用制度为基础的，有完善的个人信用档案登记制度、 规范的个人信用评估机制、 严密的个人信用风险预警系统及其管理办法，还有健全的信用法律体系， 包括 信贷机会均等法 、诚实借贷法 、公平信贷报告法 、诚实贷款法 、 信用卡发行法 、 公正贷款记录法等等。在当前的我国，诚信的缺失是阻碍发展市场经济的重要因素之一，所以要加快建立社会诚信信息系统，建立公共性

35、的“资信信息网” ，并相应建立资信档案登记制度、信用评级制度和信用风险预警制度，加强对企业和个人诚信行为的社会监督，同时也要通过不断的法制教育强化企业和个人的诚信自律意识。上海在年建立了资信有限公司，完成了上海个人信用联合征信工程。2002 年，上海还试行对个人信用评估打分。而国内第一部规范个人信用制度的地方法规深圳市个人信用征信及信用评级管理办法已于年月日起施行。个人信用状况记录成为公众可以依照法定途径向专门机构查询的信息。随着条件的成熟，应在各地推广此项工程，并加强相关法律法规的制定。17（四）建立破产犯罪的惩罚制度破产领域的犯罪行为虽没有其它刑事犯罪那么猖撅，但仍不可小觑。强化对破产犯罪

36、的惩罚， 是现代各国破产法的一大趋势， 特别是在实行破产免责主义的国家更为明显。相对于法人，商自然人因其商事主体资格与民事主体人格合二为一，既统一又相分离，刑事责任的处罚对于自然人意味着对基本人身权利的剥夺和限制， 对其具有强大威慑作用。因此，加强商自然人破产犯罪的法律规定，完善刑事责任范围，对于防止商自然人滥用破产具有极其重要的意义。 世界主要资本主义国家有关破产犯罪的规定十分详尽而严密。我国现行破产法无明确规定。参照国外破产犯罪的法律规定，破产犯罪的种类有欺诈破产罪，包括对破产财产的隐藏或毁弃及对债权人不利的处分行为、毁损隐匿变更或伪造账簿及其它会计文件等。过失破产罪，包括破产人赌博、轻率

37、和危险性投机严重造成破产或增加资不抵债的程度行为等。破产贿赂罪。违反破产义务罪，包括违反财产报告及移交义务、违反说明义务的行为。至于破产犯罪的立法体例，现代各国大多采取两种方式一是直接将它规定在破产法典之中。英、日等国的破产法采此立法例。台湾地区破产法和香港破产条例从之。二是将它规定在刑法典之中。德、法、奥、匈、南斯拉夫、西班牙、瑞士等国均采此立法例。前者属传统型立法例，后者属现代型立法例。18那么，在我国个人破产法的制定中，对于破产犯罪应当采取前述何种立法例。笔者认为，应采传统型立法例，即将破产犯罪以“罚则”为题专章规定于破产法中。因为，重视和强化对破产犯罪的惩罚，并不是非将它规定于刑法之中才能达其目的，关键是看法律的规定及其执法情况。而且，将破产犯罪规定于破产法之中，还有利于维持立法体系的完整性，便于司法实际操作，并且修改起来也较灵便。就立法内容而言，应在破产法中具体规定破产犯罪的罪名和法定刑期，如破产欺诈罪、过怠破产罪等，增强破