商法学上总论第二次作业及答案

1、商法学上总论第二次作业及答案商法学（上）作业一、个体工商户与个人独资企业、一人公司的区别个体工商户：長指有经营能力并依照个体工商户条例的规定经工商行 政管理部门登记，从事工商业经营的公民。个人独资企业：是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自 然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限 责任的经营实体。一人公司：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。三者的具体区别表现在以下几个方面：1、法律地位不同。个体工商户：不具有法人资格；个人独资企业：个人独资企业不具有法人资格，只是自然人进行商业活动 的一种特殊形态，属于自然人企业范畴；一人公司：符合公司

2、设立条件，是具有完全法人资格的经济实体。2、出资人不同。个体工商户：既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立;个人独资企业：出资人只能是一个自然人；一人公司：是由一名自然人股东或一名法人股东投资设立。3、承担责任的财产范围不同。个体工商户：根据我国民法通则和现行司法解释的规定，就承担的责 任性质而言，个体工商户对所负债务承担的是无限清偿责任。是个人经营的， 以个人财产承担；是家庭经营的，以家庭财产承担。当然，无论是以个人财产 还是家庭财产承担责任，都应当保留其生活必需品和必要的生产工具。个人独资企业：个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企 业债务承担无限责任，只是在企业

3、设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出 资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；一人公司：根据公司法规定，一人有限责任公司的股东仅以其投资为 限对公司债务承担有限责任。这也是一人公司作为独立法人实体的一个突出表 现。4、适用法律不同。个体工商户：依照民法通则人个体工商户条例的规定设立；个人独资企业：依照个人独资企业法设立；一人公司：依据公司法设立，并受其调整。5、税收管理不同。首先从税收管理上看，税局对个体工商户和个人独资企业的税收管理相对 宽松，对建账要求较低，在税款征收方式上主要采用定额或定率征收；而对于 一人有限责任公司，要求则严格得多，在税款征收方式上主要采用定率或查账 征收。

4、其次是涉及的所得税不同。国务院关于个人独资企业和合伙企业征收个人 所得税问题的通知规定，个人独资企业和合伙企业从2000年1月1日起，停 止征收企业所得税，比照个体工商户生产经营所得征收个人所得税。所以个体 工商户或个人独资企业只需缴纳个人所得税，不用缴纳企业所得税；而一人有限责任公司必须缴纳企业所得税，对股东进行利润分配时还要缴纳个人所得税。二、合伙企业与公司的区别合伙企业：長指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业 法在中国境内设立的，由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议，共同 出资经营.共负盈亏、共担风险的企业组织形式O公司：長依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团

5、法人。1、法律地位不同合伙企业：为非法人主体，不具有独立法律人格，不能独立承担民事责任, 但可作为诉讼主体。公司：長典型的法人组织，具有独立的法律人格和法人地位。2、成立基础不同合伙企业：以合伙协议为基础。合伙协议是合伙企业内部文件，仅具有对 内效力。公司：公司以章程为基础。其功能是约束公司本身，但具有公开的对外效 力。3、出资人不同合伙企业和公司的出资人均可以是自然人.法人和其他组织。但是一些特 殊的主体不能成为合伙企业的出资人。如，国有企业和社会团体。4、出资形式不同公司：出资一般是货币.实物、知识产权.土地使用权四种法定形式。合伙企业：出资形式比公司的出资形式灵活丰富。5、资本要求不同合

6、伙企业：合伙企业法没有规定合伙企业的最低资本要求。公司：公司法对有限责任公司和股份有限公司均有最低资本限额标准。6、财产性质不同合伙企业：财产归全体合伙人共有，来源于合伙人的共同出资，但与合伙 人个人的财产不完全独立。公司：财产独立于股东财产，所有权归公司。投资者因向公司投资而丧失 对其出资财产的所有权。7、组织机构不同合伙企业：对于合伙企业组织机构的设立.合伙人可自行约定。企业由全 体合伙人共同经营管理，其议决方式由合伙协议加以规定。除有限合伙人不能 参与管理之外，法律无强制要求。公司：管理权依照公司法的规定，由法定公司组织机构统一行使:股东会. 董事会和监事会为分权制衡的公司机关。董事长、

7、执行董事或经理担任公司法 定代表人，股东一般不能超过公司机关直接执行公司事务8、盈亏负担不同合伙企业合伙人可以按出资比例，亦可按合同人约定的其他办法来分配 合伙企业的盈利。合伙企业财产不足以清偿债务时，普通合伙人还须以个人其他财产来清偿 债务，而且普通合伙人都有义务清偿全部合伙债务，并不以其出资比例为限， 即普通合伙人承担的長无限连带责任。公司：公司股东一般是以其出资比例或所持股份比例来分享公司利益。 公司资不抵债时，股东仅以其出资额或所持股份承担责任。9、企业性质不同合伙企业：是典型的人合企业，合伙人之间存在密切的人身信赖关系； 公司：除无限公司外，多属资合企业，公司股东之间的人身联系较为松

8、散。10、承担的责任不同合伙企业：普通合伙人对合伙企业债务负无限连带清偿责任，有限合伙人 承担有限责任；公司：以其自身财产独立承担对外负债，股东以其出资额或所持股份为限 承担有限责任，有限责任为公司制度之基石。11、转让合伙企业：合伙人向合伙人以外的人转让合伙企业财产份额，除合伙协议 另有约定，须经其他全体合伙人一致同意。公司：有限责任公司股东向股东外的人转让股东权需经全体股东过半数同 意（股份公司无此限制）12、能否退股合伙企业：可依法定条件和程序退股公司：不得退股三、下列商业名称是否符合法律规定，请具体说明理由。A.帝国摄相研发公司（合伙企业用）B万家窗符（个体工商户用）C. “210”教

9、育辅导公司（合伙企业用）D. 宏发电器回收有限责任公司（合伙企业用）E南京204石油能源股份有限公司（上市公司用）F吃货小世界（个体工商户用）G.白酒专卖店（个体工商户用）H天涯书吧（个体工商户用）I. 一乐拉面（个体工商户用）J.Cat' s Dream主题咖啡馆（个体工商户用）四、商号与商标的区别商号：商主体从事商行为时，用以署名、委托授权或与他人交易时所使用 名商梢：長商品的生产者、经营者在其商品上或者服务的提供者在其提供的 服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，具有显著特征的标志。商号与商标的主要区别表现在：1、功能不同商标主要長用来区别商品的，代表着商品的信誉，必须与其所依

10、附的某些特定商品相联系而存在，商标权厲知识产权；商号主要是用来区别企业的，代表着厂商的信誉，必须与商品的生产者或 经菅者相联系而存在，商号权具有财产权与名称权的双重属性。2、表现形式不同按照企业名称登记管理规定第10条规定，商号应当由两个以上的字组 成，只能用汉字来表示。数字.图形.拼音、英文字母等都被排斥在外。而商 标的表现形式是复杂多样的，按照商标法的规定。文字.图形.字母.数 字.三维标志和顏色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标进行注册，有 的国家甚至把声音、气味等也作为商标注册。3、适用法律不同在我国，商标制定有专门的商标法，商标的注册和使用均按照商标法 的规定进行。我国并没有制定

11、关于商号的专门法律，商号的注册和使用主要是按照公 司法或企业登记管理条例进行的，商号权的保护也仅是比照民法通则 关于企业名称权的保护方法进行保护。4、专用权的实现方式与程序不同。商号权的实现只要按照层级的要求在工商部门申请企业名称后，在取得名 称权的同时也取得商号权，其从时间上来计算可能是一瞬间的。而商标权的取 得从申请到权利取得要经过申请、审查.公告.异议等程序，长达两年甚至更 长的时间间隔。5、时间效力和地域效力不同时间效力：商标权的保护有法定期限。我国商标法第37条规定：“注 册商标有效期为十年”,但可以无限次地续展，而且根据马德里协定在缔 约国还有优先权。而商号权并没有法定的期限，一次

12、申请终身有效，与企业同 生共灭。地域效力商标权的地域效力遍及全国或更大的范围，而商号专用权除了 在国家工商行政管理总局核准的外，其效力一般都限定在省.市.县等一定行 政区划之内。6、既有商号标记又含有注册商标的商品销往国外时，销售人有必要就其商 标在外国进行注册，却没有必要就其商号再行注册。7、登记原则及程序不同商标的注册，中国大陆目前实行的是“自愿注册与强制注册相结合”的原 则。即除规定人用药品、烟草制品必须申请注册商标外，其它商品是否申请注 册商标皆不做规定。商标所有人申请注册商标，可依据商标法的规定向商 标主管机关提出申请，核准后发放商标注册证，即取得注册商标权。中国大 陆目前对商号登记是采用“强制登记”的原则，商号的取得必须经过登记，未 经登记的商号不得使用。我国商标法、公司法及企业登记管理条例都允许将商标和商号 互为注册的行为，即企业将自己的商号注册成商标使用，或者将已注册的商标 变更登记为企业的商号，商标和商号就成为同一内容或是其中的一个组成部分。 但在更多的情况下，由于很多商号名称不具有显著特征，所以不宜也不能注册 成商标。8