Uberseering案的法律评析

1、LOGO精品课件Uberseering案的法律评析案的法律评析组长：万宏伟（组长：万宏伟（ 2007050899 ）组员：组员：金正星（2007050898）、陈泽（ 2007050910）魏少伟 （2007050907）、黄顺兴（2007050906）、陈新亚（2007050928）、赵刚 （2007050901）、陈然（2007052695）、孙仙冬（2007050932）、李志佳（2007050941）、肖世乾（2007050924）、方颢达（2007050914）阮婷 （2007050900）、吴雨桐（2007050915）、赖丽珊 （2007050912）、吴莹莹 （20070509

2、21）、徐淑琳 （2007050908）、卢艳媚（2007050929）郑文媛 （2007050919）、李澜辉 （2007050922）、杨春菲 （ 2007050933）、岑沁（2007050903）、周健仪 （2007050920）精品课件案例案例荷兰荷兰Uberseering公司的创始人将其股份卖给公司的创始人将其股份卖给了德国人，德国人就在德国境内从事经营活动。了德国人，德国人就在德国境内从事经营活动。一家德国公司与其交易过程中没有付款，荷兰一家德国公司与其交易过程中没有付款，荷兰公司就起诉德国公司。公司就起诉德国公司。被告公司就对原告公司被告公司就对原告公司的资格提出了异议，指出：

3、的资格提出了异议，指出：原告公司实际上并原告公司实际上并不是德国法上的公司，因为原告公司的注册地不是德国法上的公司，因为原告公司的注册地是在荷兰，而原告实际上在德国从事经营活动，是在荷兰，而原告实际上在德国从事经营活动，其主要营业地是在德国，而德国又不承认这个其主要营业地是在德国，而德国又不承认这个荷兰法上的公司，故原告是一个不存在的实体。荷兰法上的公司，故原告是一个不存在的实体。如果你想成为德国公司，你必须在德国公司的如果你想成为德国公司，你必须在德国公司的注册登记薄上进行登记。注册登记薄上进行登记。精品课件德国法院之处理德国法院之处理地区法院地区法院认为该诉讼是无效诉讼，因此不予受认为该诉

4、讼是无效诉讼，因此不予受理。原告上诉，理。原告上诉，上诉法院上诉法院立即驳回了原告对该立即驳回了原告对该裁定提起的上诉，上诉法院认为原告是一家荷裁定提起的上诉，上诉法院认为原告是一家荷兰公司，没有在德国提起诉讼的能力。依德国兰公司，没有在德国提起诉讼的能力。依德国民事诉讼法典民事诉讼法典第第50条，诉讼权利能力附随条，诉讼权利能力附随于人的权利能力，就公司而言，是由公司的于人的权利能力，就公司而言，是由公司的住住所地法律所地法律来决定的，即公司的主要管理中心所来决定的，即公司的主要管理中心所在地法律。该规则同样适用于在荷兰有效成立在地法律。该规则同样适用于在荷兰有效成立并将主事务所移至德国的公

5、司。并将主事务所移至德国的公司。精品课件依德国民事诉讼法，如果一个人缺乏权利依德国民事诉讼法，如果一个人缺乏权利能力，他就不能成为某一诉讼的当事人或能力，他就不能成为某一诉讼的当事人或诉讼第三人，对此类人提起的诉讼，法院诉讼第三人，对此类人提起的诉讼，法院不应受理。德国联邦最高法院的判例法也不应受理。德国联邦最高法院的判例法也规定公司是否有权利由其规定公司是否有权利由其真实管理中心真实管理中心所所在地法律决定（即公司住所地原则）。公在地法律决定（即公司住所地原则）。公司在德国的法人资格取决于两个条件：第司在德国的法人资格取决于两个条件：第一，公司依其成立地国法持续存在；第二，一，公司依其成立地

6、国法持续存在；第二，德国法赋予公司权利能力。因此上诉法院德国法赋予公司权利能力。因此上诉法院做出了不利于原告的判决，拒绝受理该诉做出了不利于原告的判决，拒绝受理该诉讼。讼。精品课件原告继续上诉，于是原告继续上诉，于是德国联邦最高法院德国联邦最高法院请求欧盟法院对下列问题作出先行裁决：请求欧盟法院对下列问题作出先行裁决：上诉法院的判决及其所依据的上诉法院的判决及其所依据的德国民德国民事诉讼法典事诉讼法典的有关规定是否违背的有关规定是否违背欧欧共体条约共体条约43条、条、48条和条和293条。条。精品课件欧共体条约欧共体条约4343条规定：条规定：禁止禁止一成员国在其一成员国在其领土内对另一成员国

7、领土内对另一成员国国民的流动自由国民的流动自由进行进行限制限制。此种禁止也不允许任何成员国限制任何成员国此种禁止也不允许任何成员国限制任何成员国国民在其领土内设立代理人、分支机构或子公国民在其领土内设立代理人、分支机构或子公司。流动自由包括自主从事活动和追求活动以司。流动自由包括自主从事活动和追求活动以及建立和管理企业的权利，特别是条约及建立和管理企业的权利，特别是条约4848条规条规定意义上的公司，在其成立国法律规定的条件定意义上的公司，在其成立国法律规定的条件下公司可以根据其章程中有关资本的规定建立下公司可以根据其章程中有关资本的规定建立和管理企业。和管理企业。欧共体条约欧共体条约43条条

8、精品课件欧共体条约欧共体条约4848条规定：依成员国法律成立条规定：依成员国法律成立并在欧盟境内登记有事务所、管理中心或主要并在欧盟境内登记有事务所、管理中心或主要商业地的公司应当得到商业地的公司应当得到与成员国自然人同样的与成员国自然人同样的对待对待。 公司指依民商法成立的公司，包公司指依民商法成立的公司，包括合作社团和其他受公法、私法支配的法人，括合作社团和其他受公法、私法支配的法人，除了非营利者之外。除了非营利者之外。欧共体条约欧共体条约48条条精品课件欧共体条约欧共体条约293293条规定：只要需要，成员条规定：只要需要，成员国应相互协商以保护其国民的利益。成员国国应相互协商以保护其国

9、民的利益。成员国应应相互承认相互承认4848条第二款意义上的公司条第二款意义上的公司，在公司将，在公司将其住所从一国移至另一国的情况下应保持公司其住所从一国移至另一国的情况下应保持公司的法人资格，以及依不同国家法律成立的公司的法人资格，以及依不同国家法律成立的公司合并的可能性。合并的可能性。欧共体条约欧共体条约293条条精品课件欧盟法院欧盟法院结合结合欧共体条约欧共体条约4848条和条和293293条对条对4343条中条中规定的流动自由原则进行了解释，并做出了不利于被规定的流动自由原则进行了解释，并做出了不利于被告的裁决。理由如下：如果公司依告的裁决。理由如下：如果公司依A A国法律成立并且国

10、法律成立并且B B国法律认定其在国法律认定其在A A国登记了事务所，则当该公司将实国登记了事务所，则当该公司将实际管理中心移到际管理中心移到B B国时，国时，欧共体条约欧共体条约4343条和条和4848条条禁止禁止B B国否认公司的权利能力，因此也禁止国否认公司的权利能力，因此也禁止B B国否认公国否认公司为执行其与司为执行其与B B国公司的合同在国公司的合同在B B国法院提起诉讼的权国法院提起诉讼的权利。如果根据利。如果根据A A国法律成立并在该国登记了事务所的国法律成立并在该国登记了事务所的公司要在公司要在B B国行使流动自由的权利，则国行使流动自由的权利，则欧共体条约欧共体条约4343条

11、和条和4848条要求条要求B B国承认该公司依国承认该公司依A A国法律所获得的权国法律所获得的权利能力和诉讼能力。利能力和诉讼能力。 欧盟法院之处理欧盟法院之处理精品课件简言之，简言之，如果某公司在甲国依甲如果某公司在甲国依甲国法成立，根据国法成立，根据欧共体条约欧共体条约的要求，乙国必须承认该公司在的要求，乙国必须承认该公司在乙国境内从事民事活动和参与诉乙国境内从事民事活动和参与诉讼的权利。讼的权利。精品课件其实，德国法和其实，德国法和欧共体条约欧共体条约有着不同规定的有着不同规定的实质实质是：德国是：德国法中的住所地主义与法中的住所地主义与欧共体欧共体条约条约有关条文规定中的设立有关条文

12、规定中的设立主义的矛盾。主义的矛盾。精品课件住所地主义住所地主义认定公司只与其主事务所所在地有真认定公司只与其主事务所所在地有真实联系，公司应受与其有真实联系的所在地法律实联系，公司应受与其有真实联系的所在地法律支配，如果公司要进行跨国境活动，不论其来自支配，如果公司要进行跨国境活动，不论其来自何国，都何国，都必须服从住所地法律必须服从住所地法律中关于公司主体资中关于公司主体资格的规定，否则就不赋予权利能力。格的规定，否则就不赋予权利能力。而而设立主义设立主义是指确定公司法律关系和权利能力的是指确定公司法律关系和权利能力的法律应该是设立地法，具体来说即是如果公司在法律应该是设立地法，具体来说即

13、是如果公司在欧盟境内从事跨国活动时，东道国关于公司主体欧盟境内从事跨国活动时，东道国关于公司主体资格的法律与设立地国的法律不一致，则东道国资格的法律与设立地国的法律不一致，则东道国的法律不予适用。的法律不予适用。精品课件但是欧盟所采纳的并不是这种设立主义（我们且但是欧盟所采纳的并不是这种设立主义（我们且称之为称之为绝对的设立主义绝对的设立主义），而是一种变形的设立），而是一种变形的设立主义。主义。变形的设立主义变形的设立主义，或者说是一种分割的方，或者说是一种分割的方法，它把公司的法律适用分成两部分：设立地法法，它把公司的法律适用分成两部分：设立地法律决定公司的内部关系，包括法人的资格、权利律

14、决定公司的内部关系，包括法人的资格、权利能力和股东关系；主要营业地法律决定公司的外能力和股东关系；主要营业地法律决定公司的外部关系，主要是公司与他人的交易关系。这种分部关系，主要是公司与他人的交易关系。这种分割的方法能更合理的解决公司的国籍冲突。割的方法能更合理的解决公司的国籍冲突。精品课件在这在这“变形的设立主义变形的设立主义”中，中，“设立主义设立主义“的内容体现在的内容体现在欧共体条约欧共体条约第第4343条和第条和第4848条，而条，而“变形变形”体现在体现在欧共欧共体条约体条约第第4646条。条。精品课件欧盟条约欧盟条约4646条规定：基于公共政策、公条规定：基于公共政策、公共安全和

15、公共健康的原因，成员国以法律规共安全和公共健康的原因，成员国以法律规则、法规或行政行为则、法规或行政行为限制限制外国国民的流动自外国国民的流动自由，此类规定或行为就是正当的。由，此类规定或行为就是正当的。欧共体条约欧共体条约46条条精品课件而这一而这一“变形的设立主义变形的设立主义”具体体现在欧盟法院对具体体现在欧盟法院对CentrosCentros案的判决中，判决认定成员国根据本国法律案的判决中，判决认定成员国根据本国法律要求外国公司满足国内法要求的行为违背了要求外国公司满足国内法要求的行为违背了欧洲欧洲经济共同体条约经济共同体条约5252条和条和5858条（条（欧盟条约欧盟条约签署签署之后

16、，原来的之后，原来的欧洲经济共同体条约欧洲经济共同体条约5252条和条和5858条条被修正后的被修正后的欧洲共同体条约欧洲共同体条约4343条和条和4848条所取条所取代。）的规定，因此丹麦政府不得拒绝代。）的规定，因此丹麦政府不得拒绝CentrosCentros公司公司向其提出的设立分支机构的请求，即便向其提出的设立分支机构的请求，即便CentrosCentros公司公司依英国法在英国成立并且与英国没有实质联系；依英国法在英国成立并且与英国没有实质联系；但但是是此种解释不妨碍成员国采取任何适当措施阻止或此种解释不妨碍成员国采取任何适当措施阻止或惩罚有关公司本身或公司成员的欺诈行为。惩罚有关公

17、司本身或公司成员的欺诈行为。精品课件欧盟采取了设立主义没有采欧盟采取了设立主义没有采取住所地主义，采取了变形取住所地主义，采取了变形的设立主义而没有采取绝对的设立主义而没有采取绝对的设立地主义，这是为什么的设立地主义，这是为什么呢？呢？精品课件住所地主义之所以被欧盟法院舍弃住所地主义之所以被欧盟法院舍弃，是因为住所，是因为住所地主义的内涵和追求的目标与地主义的内涵和追求的目标与欧共体条约欧共体条约规规定的流动自由原则相冲突，定的流动自由原则相冲突，流动自由原则流动自由原则要求欧要求欧盟成员国国民能够在欧盟境内平等的、无障碍的盟成员国国民能够在欧盟境内平等的、无障碍的进行跨国境活动，而进行跨国境

18、活动，而住所地主义住所地主义认定公司只与其认定公司只与其主事务所所在地有真实联系，公司应受与其有真主事务所所在地有真实联系，公司应受与其有真实联系的所在地法律支配，如果公司要进行跨国实联系的所在地法律支配，如果公司要进行跨国境活动，不论其来自何国，都必须服从住所地法境活动，不论其来自何国，都必须服从住所地法律中关于公司主体资格的规定，否则就不赋予权律中关于公司主体资格的规定，否则就不赋予权利能力。利能力。精品课件欧共体条约欧共体条约之所以通过第之所以通过第4646条条对绝对的设立对绝对的设立主义进行修正主义进行修正，是因为绝对的设立主义会造成欧，是因为绝对的设立主义会造成欧盟各成员国之间公司法

19、的竞争态势，并将导致奥盟各成员国之间公司法的竞争态势，并将导致奥地利、丹麦和德国等设置公司最低注册资本额及地利、丹麦和德国等设置公司最低注册资本额及其他关于公司的强制性的最低规定的国家失去大其他关于公司的强制性的最低规定的国家失去大量的投资，而这给欧盟各国的公司立法带来压力。量的投资，而这给欧盟各国的公司立法带来压力。而且，如过采用绝对的设立主义会不利于维护上而且，如过采用绝对的设立主义会不利于维护上述国家的公共秩序，不利于上述国家的债权人的述国家的公共秩序，不利于上述国家的债权人的保护。而保护。而“变形的设立主义变形的设立主义”有利于上述问题的有利于上述问题的解决。解决。精品课件说到这里，就

20、会产生这样一个说到这里，就会产生这样一个问题，如何协调各国公司法的问题，如何协调各国公司法的问题。问题。精品课件为此，欧盟部长理事会和欧洲委员会相继出为此，欧盟部长理事会和欧洲委员会相继出台了大量的派生立法，包括条例、指令和决台了大量的派生立法，包括条例、指令和决定。定。条例条例直接就在个成员国直接生效，直接就在个成员国直接生效，指令指令需要成员国在规定的时期内转换为本国法，需要成员国在规定的时期内转换为本国法，决定决定则是对个案而作出，直接生效。则是对个案而作出，直接生效。精品课件以条约和上述立法形式为基础的欧盟法，是具以条约和上述立法形式为基础的欧盟法，是具有超国家性质的强制性规范，其有两

21、个特点，有超国家性质的强制性规范，其有两个特点，即：最高效力和直接适用效力。即：最高效力和直接适用效力。最高效力最高效力体现体现为成员国法律（包括宪法）不得与欧盟法冲突；为成员国法律（包括宪法）不得与欧盟法冲突；直接适用效力直接适用效力则体现为成员国公民可以在本国则体现为成员国公民可以在本国法院直接援引欧盟法，对抗本国政府、主张自法院直接援引欧盟法，对抗本国政府、主张自己的权利，使得成员国的公民可以依欧盟法主己的权利，使得成员国的公民可以依欧盟法主张权利，使每个权利主张者在客观上都成为欧张权利，使每个权利主张者在客观上都成为欧盟政策的游说人，这样的力量是巨大而持久的，盟政策的游说人，这样的力量

22、是巨大而持久的，其作用也势不可挡。其作用也势不可挡。精品课件可见，这些派生立法对欧盟的公司法的协调无可见，这些派生立法对欧盟的公司法的协调无疑是有着积极作用的，但是我们疑是有着积极作用的，但是我们不可忽视这样不可忽视这样一个事实一个事实，即欧盟虽然是一个带有政治性的联，即欧盟虽然是一个带有政治性的联盟，但是其毕竟还不具有主权，真正的主权是盟，但是其毕竟还不具有主权，真正的主权是各个成员国自己所有的，各个成员国之间存在各个成员国自己所有的，各个成员国之间存在着国家利益的冲突。因而欧盟这些派生立法必着国家利益的冲突。因而欧盟这些派生立法必然会减损某个国家的利益。如此案中，欧洲法然会减损某个国家的利益。如此案中，欧洲法院的判决可能会不利于德国的债权人的保护，院的判决可能会不利于德国的债权人的保护，可能会导致导德国等国失去大量的投资和经济可能会导致导德国等国失去大量的投资和经济秩序的问题。同时会对成员国的法律改革与创秩序的问题。同时会对成员国的法律改革与创新造成不利影响。新造成不利影响。精品课件对于这个问题的处理，在具