关于镇级集体企业员工持股改制操作及有关法律问题的探讨

1、关于镇级集体企业员工持股改制操作及有关法律问题的探讨圈一黎文英颜俊添(深圳市宝安区国资办深N518101)党的十六大和十六届三中全会提出要积极推行公有制多种有效式,深化国有和集体企业改革,深圳市委,市政府提出宝安,龙岗施城市化战略,新设立的街道办事处职能将从社会公共管理和发展重向以社会公共管理为重点转变,加快镇级集体企业改制是政府转的重要举措.鉴于镇级集体企业属镇政府出资兴办或下个批文成立政府给土地征地优惠等政策,依靠银行贷款和经营积累等形式负馈展起来的区域内劳动者集体所有的集体企业,同时镇政府对企业人产经营有直接管理权,因此,镇级集体企业既有国有企业的特征,体企业的特点,产权管理具有特殊性.

2、虽集体企业改制方式有多科但考虑员工持股改制有利于提高员工对企业的凝聚力,保障员工益,维护社会稳定等因素,当前镇级集体企业的改制以员工持股要形式.在实际工作中,镇级集体企业员工持股改制涉及改制方案员工安置补偿,资产审计评估,产权交易变更等方面的问题,目前问题的法律,法规,政策规定还不完善,实际操作困难不小,本文一个探讨,抛砖引玉,与各位同仁共同商榷.一,企业改制方案镇级集体企业改制是一项政策性很强的工作,涉及出资人,债权人,企业和职工等多方面的利益,既要积极探索,又要规范有序.镇级集体企业实施员工持股改制实际上属企业股份合作制改造,由职工买断企业产权,或向其职工转让部分产权,或者通过其职工投资增

3、资扩股,将原企业改造为股份合作制企业,搞好员持股改制关键在于设计好员工持股方案.目前内部员丁持股政策依据是深圳市公司内部员工持股规定(深府【200l】8号附件8),深圳市城镇集体所仃制企业管理规定(1999年深圳市政府第91号令),以及深圳市城镇集体企业改制管理办法(深集体办【200l】30号)等.企业必须根据自身的特点,充分考虑员I二的岗位,职务,职称,学历,工龄和贡献等因素,通过综合测定方式来具体合理确定每个员工所持股份公司股份总额的比例,经营管理者所持股份在员工持股总额的比例,以及主要经营者所持股份在经营者群体持股总额中的比例.在实际操作中,要把握以下三点:l,员工持股方案必须"

4、;量身定做".对于企业主要收入是以厂房物业出租的,在确保企业能形成有效决策机制的前提下,经营者与员工的持股比例距离不能拉得太大;对于企业本身有一定资质,既有一定基础又要靠经营者精心经营维持该资质的,应使股份向能人相对集中,相对控股;对于靠经营者或经营者阶层开拓经营的贸易或科技型企业,应使股份向经营者阶层和经营者集中,占控股地位.企业内部员工持股是一项敏感性强,涉及持股员工切身利益的工作,应在把握上述原则基础上,充分发动本单位全体员工(含下岗,内退员工),充分酝酿,制定出切实符合企业利益的员工持股方案.2,企改工作方案须"公示".企改工作须"公示"

5、;的内容主要有:目前企业的资产负债情况,企业收入及费用情况;预计企业今后发展前景如何,最生要困难在哪里;实行内部员1持股的初步持股方案是怎样形成,政策依据是什么,最终方案应该通过怎样程序确定;对于不准备持股而选择办理失业员工,政府现行补偿政策是什么,必须通过哪程序办理,等等.3,企业改制方案必须按规定严格履行决定或批准程序,未经决定或批准不得实施.镇级集体企业是产权属于区域范围内劳动者集体所有的经济组织,集体财产归属于一定范围内的劳动者集体所有,产权管理具有特殊性.镇级集体企业改制方案应由企业提出,经职工大会或职工代表大会审议和企业产权主管单位审定.企改操作过程中,企业还必须注意操作规范化,职

6、工内部持股的企改方案必须召开全体员工(包括在岗,岗员工)大会讨论,与会员一1:必须签到,员工选择持股或办理失业都要有书面签字确认.集体资产控股,参股的公司制企业实行内部员1持股改制,则由公司董事会制定方案,股东(大)会通过.集体股股东法人代表或委托代理人按其股东单位的审议决定意见在股东(大)会l表决.企业职工大会或者职工代表大会以及产权主管单位审批集体企业改制方案时,应同时审定新公司章程,企业资产评估报告,新股东认购的协议或股权转让协议书,并审验新股东的资格证明.这里需特别指出的是,企业职工大会或者职工代表大会以及产权主管单位审批集体企业改制方案时,有员工提出已经预交购股金,已经初审通过新公司

7、章程,此时对公司的重大问题,如推荐公司董事,监事等,是按一人一票还是按股份比例投票,答案是一人一票.理由是员工改制企业在正式设立之前,企业的性质仍没变,必须执行中华人民共和国城镇集体企业条例(1991年9月9日)第九条规定,集体企业依照法律规定实行民主管理.职工(代表)大会是集体企业的权力机构,由其选举和罢免企业管理人员,决定经营管理的重大问题.同时也可以从公司章程生效的法律规制来解析.公司章程的效力分为时间效力与对人效力.公司章程的时问效力,根据其具体内容不同,生效时间也不相同.具体的来说,对于着重宣告公司权利能力,行为能力的约束公司本身行为的一些外部条款须经法律机关登记,核准公司成立后,方

8、能生效,此为公司章程自治规则性质的反映;对于规范公司设立的条款,一经订立即生效,此为章程契约性之反映.公司章程的对人效力,是指公司章程对于哪些具体人或对象有约束力.我国公司法第1l条明确规定:"公司章程对公司,股东,董事,监事或经理具有约束力."此外,公司章程作为公司的纲领和宣言书,特定条件下会对第三人产生相关的效力,如该第三人明知公司章程规定不可为而与公司的代表人所为的以公司为对象(包括故意损害公司)的行为,其在法律就可能无效.员工虽然已经预交购股金,但其真正行使股东的权利仍需在公司经法律机关登记,核准公司成立后,方能生效.二,财务审计,资产评估镇级集体企业改制目标是要转

9、换经营机制,建立产权清晰,权责明确,管理科学的现代企业制度.长期以来由于集体企业产权主体虚位,管理松弛,权责不明,企业资产账面价值与实际价值存在一定程度的背离,只有通过对企业资产全面的审计评估,经过审计评估后的资产价值才是企业资产的真实价值,才能作为产权转让的依据.因此,资产审计评估是镇级集体企业改制必不可少的一项基础性工作.改革圈集体企业改制,必须由直接持有该产权的单位决定聘请具备资格的会计师事务所,资产评估事务所进行财务审计和资产评估.首先要进行全面清产核资.集体企业改制,必须对企业各类资产,负债进行全面认真的清查,做到账,卡,物,现金等齐全,准确,一致,并对企业改制巾涉及的资产损失按企业

10、资产损失财务处理暂行办法(财企【2003】233号)有关规定进行认定与处理.改制企业必须按照规定向会计师事务所或政府审计部门提供有关财务会计资料和文件,不得妨碍其办理业务.任何人不得授意,指使,强令改制企业会计机构,会计人员提供虚假资料文件或违法办理会计事项.改制企业法定代表人和财务负责人对清产核资结果的真实性,准确性负责.其次是对企业中的集体资产进行界定,即遵循以事实为依据,法律为准绳,谁投资,谁拥有,谁收益的原则和一定的程序,对企业中的资产进行划分和确认,主要包括解决资产归谁所有,各投资者在企业总资产中各占多少份额,对资产归属中的疑难问题做出明确判断等诸方面的问题.我国宪法,民法通则以及其

11、他有关法律,法规,规章中关于企业中集体资产界定方面的规定可以作为企业中集体资产界定的法律依据,如国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法(国资法规发【1993】68号),城镇集体所有制企业,单位清产核资产权界定暂行办法(国经贸企【1996】895号)等是产权界定的主要依据.第三是资产评估.集体企业改制,必须依照国有资产评估管理办法(国务院令第9l号)和深圳市城镇集体企业资产评估管理办法(深集体办【2001】29号)规定,由直接隧持有该集体产权的产权单位(如受镇政府委托管理集体企业产权的镇投资管理公司)决定聘请具备资格的中介机构进行资产和土地使用权评估.企业的专利权,非专利技术,商标权,商誉等无形

12、资产必须纳入评估范围.评估结果要由产权单位核准.主要审核:资产评估机构是否具备评估资格;是否有注册资产评估师的签字,盖章:评估方法是否适当:评估基准日的选择是否适当;评估引用法律,法规和政策是否正确:评估目的与评估范围是否一致;评估过程,步骤是否符合规范要求:资产评估报告书内容是否完整,准确:委托方,评估机构和注册资产评估师是否按规定出具了承诺函;资产评估报告书内容是否向全体员工公示等,对符合要求的,产权单位以确认,下达资产评估核准或者备案通知书;不符合要求的,分别情况做出修改,重评或不予确认的决定.评估报告经核准或者备案后,该资产评估结果作为确定企业集体产权转让价格的参考依据.三,职工安置补

13、偿能否妥善安置员工,实行员工身份的置换,是当前镇级集体企业改制工作能否顺利推进的关键.目前深圳市对国企改革员工安置有明确的政策规定,但对集体企业没有相关的指导性政策,这就给集体企业改革带来困惑,有的集体企业改制甚至出现不规范的操作.对此,我们应遵循劳动法和国家,省,市有关国有企业员工的安置补偿政策,结合镇级集体企业的实际,提出妥善的处理办法.首先是遵循我国劳动法的有关规定,老企业在合同期内解除员工劳动合同,企业应当按照员工在本企业工作的年限,和解除合同前3个月的该员工平均工资标准给予经济补偿.对于已签订无固定期限的劳动合同的员工,合同没有到期时间,企业在任何情况下解除合同都必须支付经济补偿,而

14、且必须征得员工的同意.其次国务院法规,文件.国发的l993年111号令国有企业富余职工安置规定中对内退发给基本生活费等都有相应的规定.国务院的2000年42号完善城镇社会保障体系试点方案,对怎么支付经济补偿金都有具体的规定.行政规章和文件是国家经贸委等八部委联合下发了关于国有大中型企业主辅分离,辅业改制分流安置富余人员的实施办法(国经贸企改【2002】859号)的规定,国有大中型企业在主辅分离,辅业改制时,"改制企业可以用国有净资产支付解除职工劳动关系的经济补偿金","改制企业的国有净资产按规定进行各项支付的不足部分,应由原主体企业予以补足"等等,从中都

15、能找到职工身份置换的法律,法规及政策的依据.第三从理论上讲,工资是对员工劳动贡献的报酬,其中包括员工维持基本的生活条件的部分,维持家人生活的部分,包括提高本人劳动素质的部分,休闲娱乐的部分,还包括对付突发意外风险和养老的部分(可以用商业的医疗,意外,养老保险等标准来度量).党的十六大报告明确指出,人力资本作为生产要素参与分配,这是对我国长期以来实施高积累低消费的政策,不重视人力资本,实行平均主义的分配的修正.目前进行镇级集体企业改革,政府有义务对以前的欠账进行一定的弥补.第四对员工进行经济补偿,有利于维持社会稳定,化解系统性风险.按照过去的劳动人事管理制度,企业并没有独立自主权,员工名义上与企

16、业有着劳动契约.但镇级集体企业实行的也是国家的低工资,高积累政策,以终生保障为条件,使这一契约实质上具有无限期性,政府实际上承担了无限责任.对拟改制的镇级集体企业员工进行E.Io:IO.I亡一oQ协oL4OL4J.经济补偿,以解除政府对其承担的无限责任,才有利于集体资本退出和农村城市化工作的推进.综上所述,对拟改制的镇级集体企业员工进行经济补偿,严格来讲具有一定的法律和实践基础.我们对这一问题有一定的认识与理解后,目前是怎样维护职工合法权益,实际操作中主要做好以下三方面工作:1,正确把握员工身份置换的内涵和安置补偿的范围.集体企业身份置换从广义的角度讲,是依据国家有关劳动法律,法规和政策的规定

17、,通过解除,终止或者变更原来企业的劳动合同,从而消除镇级集体企业员工对企业以及政府的依赖关系,使员工走向劳动力市场,成为社会的人,成为劳动力市场的一个要素,可以合理自由有序流动,可以在市场上重新再配置,从而促进人员能进能出,岗位能上能下等机制的形成,推动企业经营机制的根本转换.身份置换的对象范围包括三种人:一种是老固定工,是1986V以前参加工作的;还有一种是1995年全面推行劳动合同制之前参加工作的,这都是老固定工的概念.第三种是特殊的一种人,原来在行政村任村长,书记的由镇政府安排在镇级集体企业工作的人员.社会聘用员工,临时丁:等不属于身份置换的对象,其进出企业按劳动法深圳市劳务:条例有关规

18、定办理.已退休人员不属于身份置换对象.2,企业改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议,充分听取职工意见.其中,职工安置方案需经企业职工代表大会或职工大会审议通过后方可实施改制.3,要按照有关政策处理好改制企业与职工的劳动关系.改制企业拖欠职工的工资,欠缴的社会保险费等要按有关规定予以解决.并明确要求改制后的企业要按照有关规定按时足额交纳社会保险费,及时为职工接续养老,失业,医疗,伤,生育等各项社会保险关系.4,对拟改制的镇级集体企业员工进行经济补偿,可采取现金补偿或享受购股折让优惠两者选一的形式.即享受购股折让优惠的企业员工,不再给予现金补偿.但不管何种方式的安置补偿都必须同时解除集体

19、企业员工身份,员工不再保留集体企业员工身份,员工由"企业人"变为"社会人",继续上岗的由新企业与其签订新的劳动合同.四,产权变更根据广东省政府关于国有集体资产进入产权交易市场规范交易行为的通知(粤府【2003】75号)国有,集体资产的公司制企业,除在同授权经营机构或企业集团内发生产权变动,或经依法批准免予进场交易的产权转让外,都必须通过产权交易市场进行交易,充分发挥产权交易市场在资源配置的基础性作用.镇政府要加强镇级集体企业员工持股改制产权变动的监管,关键把握好以下几点:1,转让底价的确定.底价的确定主要依据资产评估的结果,同时要考虑产权交易市场的供求状况,同类资产的市场价格,职工安置,引进先进技术等因素,集体企业产权转让底价由企业职工(代表)大会审议,镇政府确定,并报区由集体资产监管机构备案.2,转让产权价款支付方式.转让产权