第 六 章 企业破产法（五）

1、第 六 章企业破产法（五）第七节破产清算程序一、别除权1.对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。别除权是基于担保物权及特别优先权产生的，其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。2.根据新破产法的规定，有财产担保的债权仍属于破产债权，担保物仍属于破产财产。因此，有财产担保的债权人仍应当申报债权，未依法申报者不得依照破产法规定的程序行使权利。但是，有财产担保的债权人能否行使优先权，要同时考虑以下问题：3.如果有财产担保的债权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。如果有财产担保的债权人不放弃优先受偿权利，债权人行使优先受偿权利未能完

2、全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权。 手写板图示0605-01【案例】甲企业向乙银行信用贷款100万元，2006年12月1日，甲企业以其机器设备设定抵押，2007年7月1日人民法院受理了甲企业的破产申请。在破产程序开始时，乙银行属于有财产担保的债权人。但管理人可以请求人民法院对该担保予以撤销，担保被撤销后，机器设备计入甲企业的破产财产，乙银行的债权属于普通债权。【答疑编号13060501：针对该题提问】4.如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，

3、只能向原主债务人求偿。此时，别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对破产人的破产债权，因二人之间只有担保关系，无基础债务关系。 手写板图示0605-02【案例】甲企业向乙银行贷款100万元，丙企业以其设备设定抵押（注意丙企业只是担保人，并非主债务人），丙企业破产。此时，债权人乙银行对丙企业的设备也享有优先受偿的权利：（1）如果乙银行不放弃优先权，但机器设备只卖了80万元，则80万元全部清偿乙银行，不足的20万元和丙企业就没有关系了，乙银行不能再申报普通债权，只能找主债务人甲企业；（2）如果乙银行放弃优先权，则100万元的债务和丙企业就没有任何关系了，乙银行只能找主债务人甲企业。第二种情况

4、：破产企业拿自己的设备为它人债务提供抵押。手写板图示0605-03第三种情况：第三人为破产企业的债务提供抵押担保手写板图示0605-04A企业向B银行贷款100万（银行属于债权人），C企业的设备设定了抵押，A破产，第三方为破产企业的债务提供抵押担保。当A破产时，B属于有财产担保的债权人，对C的设备享有优先受偿的权利，如果B不放弃优先权，是否构成别除权。【答疑编号13060502：针对该题提问】【例题】根据破产法律制度的规定，企业被宣告破产后，下列选项中，构成别除权的情形有（）。（2004年）A.第三人为破产人的债务提供抵押担保B.破产人为其它债务人的债务提供连带责任保证担保C.破产人为自己的债

5、务提供质押担保D.破产人为其它债务人的债务提供抵押担保【答疑编号13060503：针对该题提问】【答案】CD5.有财产担保的债权与职工债权的清偿顺序 根据企业破产法第109条的规定，对破产人的财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。 根据企业破产法第113条的规定，“职工债权”（即破产企业所欠职工的工资、保险）优先于社会保险费用、税款和普通债权。结合第109条，这等于把职工债权放在了有财产担保的债权人之后、无财产担保的债权人之前。 手写板图示0605-05根据企业破产法第132条的规定，破产人在企业破产法公布之日（2006年8月27日）前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用

6、，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照规定清偿后不足以清偿的部分，以规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。 手写板图示0605-06本条款的含义是：2006年8月27日之前形成的职工债权，首先适用第113条的规定进行清偿，即首先用那些未作抵押的财产清偿。如果这些财产不足以清偿，则可以动用已经用以抵押担保的财产，在有担保债权人之前优先清偿。也就是说，在这样的特定条件下，第109条可以打个折扣。6.其他规定对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事

7、项不享有表决权。 经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人（包括有财产担保的债权人）均有约束力。在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。 经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力；有财产担保的债权人不受和解协议的约束。 二、破产财产的分配（P205）手写板图示0605-071.破产财产的清偿顺序破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险

8、费用和破产人所欠税款（3）普通破产债权破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。 手写板图示0605-082.破产财产分配方案债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。3.破产财产的分配（P207） 对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。管理人依照规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给该债权人。手

9、写板图示0605-09债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满2年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。 三、破产程序的终结（P207） 1.自破产程序终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配 ：（1）人民法院受理破产申请前1年内，对于债务人“无偿转让财产”等5类行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。（

10、2）人民法院受理破产申请前6个月内，债务人个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。（3）债务人“为逃避债务而隐匿、转移财产”、“虚构债务或者承认不真实的债务”的行为无效。（4）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产。2.破产人的保证人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。手写板图示0605-10债权人对债务人的保证人所享有的权利，不受重整计划的影响。和解债权人对债务人的保证人所享有的权利，不受和解协议的影响。综合题演练手写板图示0605-11【案例】 2008年3月1日，甲公司就自己不能支付到期债

11、务向人民法院提出破产申请，人民法院于3月10日裁定受理该公司的破产申请，并指定了破产管理人。管理人接管甲公司后，对该公司的财产进行了清理，有关清理情况如下：1.甲公司资产总额为5600万元（变现价值）。其中全部厂房变现价值3200万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值820万元。 手写板图示0605-12手写板图示0605-132.负债总额为11000万元。其中：（1）流动负债的情况为：应付职工工资180万元，未交税金220万元；以甲公司全部厂房作抵押，向中国工商银行贷款500万元；以机器设备作抵押，向中国建设银行贷款420万元。手写板图示0605-14手写板图示0605-15

12、（2）应付账款640万元，包括但不限于：应付乙公司到期货款380万元。人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计405万元，乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。 手写板图示0605-16应付丙公司到期货款180万元，以甲公司机器设备作抵押，已办理抵押登记。手写板图示0605-17手写板图示0605-18应付丁公司尚未到期货款200万元。3.2007年12月，甲公司主动放弃了对某公司的到期债权90万元。4.甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。5.甲公司在破产程序中支付破产费

13、用为40万元。 要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题：（1）人民法院查封的甲公司的办公楼可否用于偿还所欠乙公司的货款？并说明理由。 【答疑编号13060504：针对该题提问】（1）人民法院查封的甲公司的办公楼不能用于偿还所欠乙公司的货款。根据规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。在本题中，保全措施解除后，办公楼的拍卖价款应计入破产财产，债权人乙公司应凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报405万元的债权。 （2）对甲公司放弃到期债权的行为应如何处置？并说明理由。 【答疑编号13060505：针对该题提问】（2）由管理人

14、请求人民法院予以撤销，追回的财产90万元计入破产财产。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，对债务人放弃债权的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。 （3）甲公司的股东出资不实应如何处理？并说明理由。 【答疑编号13060506：针对该题提问】（3）破产管理人应当要求该股东补缴出资额80万元。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 （4）甲公司的破产财产额是多少？并说明如何分配？ 【答疑编号13060507：针对该题提问】（4）甲公司的破产财产额为5770万元，依法应按下列顺序分配：清偿对甲公司特定财产享有优先受偿权的债权人：3200万元的厂房先清偿中国工商银行贷款500万元；820万元的机器设备先清偿中国建设银行贷款420万元和丙公司货款180万元。支付破产费用4