公众参与趋势对行政法和行政法学的挑战,行政法例文

1、公众参与趋势对行政法和行政法学的挑战，行政法【摘 要】本文以公众参与趋势对行政法学的影响作为研究 对彖，通过对公众参与的概念、优点和带来的问题的综合分析， 结合现代服务型政府改革管理的发展趋势，探索在公众参与日益 活跃的情况下，行政法学和行政法在适应公众参与的趋势下不断 完善自己的理论，从而推动行政法和行政法学的发展。【关键词】行政法；公众参与；行政法学前言公众参与一般指的是行政主体Z外的个人和组织对行政过 程产生影响的一系列行为的总和。公众参与是当前世界现代公共 行政发展的主要趋势，随着新公共管理改革的快速发展，行政民 主化改革的逐步推进，如何加强公共行政领域的公众参已经成为 了世界性主题。

2、笔者将对公众参与的利弊进行简要分析，并对行 政法和行政法学如何应对公众参与的挑战发表自己的看法。一、公众参与的优点与缺点（一）公众参与的优点第一，公众参与为公众表达利益要求提供了平台，为保护 个人和组织的合法权益创造了条件。第二，公众参与能够把广泛 的利害关系人吸纳到行政程序中来，使利害关系人的意志有更多 可能得到行政主体的尊重。第三，公众参与集程序控制和实体控 制于一体，把行政行为的全过程都展现在社会公众的视野之屮， 有利于加强对行政主体的监督。第四，公众参与有利于在行政主 体和公众Z间形成共识，增强行政行为的合法性和可接受性，促 进行政效率的提高。第五，公众参与为行政主体和行政相时人Z 间

3、进行深度沟通提供了途径，有利于缓解二者Z间的紧张关系， 促进管理者与被管理者Z间形成和谐态势。第六，公民参与有利 于增强公民的主体意识，推动行政权由国家向社会回归。公众参 与的过程屮，公民的主体意识和责任意识逐渐增，应对公共事务 的能力也逐渐提高，其最终结果就是越来越多的行政权由国家向 社会回归。（二）公众参与的问题第一，公众参与可能影响行政行为有效性的实现。行政行 为的有效性指参与行政过程的公众的意志的实现程度和行政目 的的实现程度。公众意志与行政目的二者可能统一，也可能相互 冲突。当二者相一致时，公众参与将推进行政行为有效性的实现; 当二者相冲突时，可能出现忽视社会公众的意志，忽视广泛的公

4、 共利益，行政目的可能落空的情况。第二，公众参与的结果可能 侵害某些弱势社会成员的合法权益。第三，公众参与可能使行政 责任虚化。若由公众参与决定的行政行为违法或不当时，作为参 与者的公众并不承担法律责任，承担法律责任的是行政主体，导 致追究行政主体的法律责任陷入法律悖论。第四，公众参与可能 增加行政成本。为使公众参与不流于形式，行政主体需要进行必 要的通知或告知程序，需要向公众提供自己已经掌握的相关信 息，还可能需要提供必要的交流场所，行政主体的行政成本必将 有所增加。二、公众参与对行政法提出的要求及应对方案第一，公众参与需要通过行政法来保障其有效性。首先， 行政法应保障参与主体的合理意见得到

5、吸收和采纳。行政法需要 设立辨别、吸收和采纳公众意见的具体标准、法律原则和制度， 同时需要为参与者设置合理的参与程序及完善的法律救济制度。 其次，行政法应保障公共利益不受侵害，应明确规定社会公众享 有参与权和提起公益诉讼的资格，丰富行政责任的形式和内容， 保障合法公共利益，制裁相应行政主体。第二，行政法应保证公 众参与的积极价值的实现。公众参与的积极价值的实现依赖于行 政法的合理设置。行政参与机制由参与主体、事项、程度、方式、 程序、次数和效力等要素构成，其屮任何一个要素的设置都可能 影响公众参与价值的实现，应将上述参与要素进行有机组合，构 成不同情况的最佳参与机制，并使Z规范化和制度化。第三

6、，公 众参与需要通过行政法来有效防止公权力异化。为此，行政法应 巧妙配置行政法律规范屮的行为模式和法律后果，充分发掘法律 权利的激励功能和法律义务的抑制功能。第四，公众参与需要行 政法为其运作提供保障。行政法应为公众参与积极创外在条件。 首先，行政法应科予行政主体信息公开义务，以保证行政信息对 称和过程的透明度。其次，行政法应促进非官方性的社会团体的 形成，从而使公众参与更加组织化。再次，行政法应在公民社会 的培育方面有所作为，为社会公众提供充分的参与途径和机制。三、公众参与对行政法学的挑战及应对举措第一，公众参与对行政主体理论的挑战。服务型政府将逐 步退出微观社会领域，微观社会领域的管理将依

7、靠民众自我管 制，而自我管制使社会团体成为推行公共政策的组织，有利于 维护社会秩序和降低国家管制成本。传统的行政主体理论面临着 挑战，“法律法规授权的组织”和没有得到法律法规授权，但事实 上承担着公共职能的组织能否成为行政主体。笔者主张以实质标 准来判断一个组织是否有行政主体资格，即享有公权力的组织才 能成为行政主体。同时，公权力的取得形式具有多样性，可以是 行政组织法和其他法律的授权，也可以是自治性契约的定。第二，公众参与对行政行为的概念和特征的挑战。公众参 与过程中公众的意志事实上已经取代了行政主体的意志。行政法 学界需要重新探讨行政行为的内涵和外延，并在此基础上重新认 识行政行为的法律特

8、征。笔者认为应把行政行为界定为行政主体 为实现行政目的或基于公共行政，所实施的一切行为或采取的一 切措施、手段或方法。行政行为具有主体的特定性、行政目的的 从属性、与行政权力的关联性和依赖性以及行为方式的多样性等 特征。因此，“单方意志性,，只是某些类型的行政行为（如行政决 定）的特征，而不再是所有行政行为的特征。第三，公众参与对行政行为的效力理论的挑战。在公众参 与Z下，行政主体行使其职权的方式更趋多样化：除了具有强制 性的行政命令以外，行政指导和行政合同等柔性行政管理方式的 适用范围将越来越广泛。不同的行政方式所形成的行政行为是否 具有相同的法律效力是行政法学难以解释和回避的问题。笔者认

9、为，在研究行政行为的效力时，应首先对行政行为进行类型化划 分，如行政立法行为和行政决定具有不同的法律效力；其次，从 行政过程角度研究行政行为的效力，如中间行政行为和终局行政 行为、进人和未进人行政诉讼程序的行政行为具有不同的法律效 力；最后，应研究行政行为对不同的社会主体的法律效力，如对 行政主体、行政相对人、其他国家机关和社会公众具有不同的法 律效力。第四，公众参与对行政法的归属提出了挑战。随着公众参 与在行政领域的扩展，不仅部分公共职能由属于民事主体的社会 屮介组织来承担，而且行政主体本身也在运用私法手段来谋求行 政目的的实现。笔者认为应依据“实质主体说”来划分公法和私 法，即，法规范的归

10、属主体之一若是以“国家权力主体的资格出 现的高权主体J那么它就是公法，反Z就是私法。实现公共职 能的行为，分别由公法和私法来调整；如果把行政法界定为调整 公共职能实现过程屮形成的社会关系的法律规范的总称，则行政 法包含公法和私法的成分；同时，随着公众参与领域的扩大和服 务行政的发展，私法所占比重会逐渐增加，但无论如何，公法都 是行政法不可或缺的组成部分，任何国家都离不开秩序行政。公众参与式城市管理问题探讨在城市管理的范畴中，这种参与就涉及到社会公众对政府 组织城市管理的介入，包括政策的制定、修改、执行、监督等各 方面，同时，它强调了公众作为社会利益的主体而对城市管理的参 与、决策和管理。公众参

11、与式管理从理论到实践的探索经历了大约半个世纪, 经历了重视社会公众利益公民低层次的参与公众参与被广泛提 倡的发展，其参与形式和途径多样化的转变是经过不断变革和完 善的。然而即使在公众参与已不断发展的今天，各个国家的公众 参与程度仍充满了不均衡性，这受各国历史背景的影响，也与不同 城市管理发展的理念相关。本文从美国，德国和我国南昌市的城 市管理参与实践案例的角度对该问题进行分析。美国在公众参与城市管理方面已形成了相对完善的制度, 而且公众具有更普遍的参与意识，因此提供了许多公众参与管理 的实践和经验。美国城市政府在调动利益相关者参与管理方面的 方式很多，而且大多都已制度化。从费城华埠居民反对市政府在 华埠北面建立棒球场并取得胜利的实例屮可以一探美国公众参 与城市管理的现状和程度。这是公众参与城市规划建设的典型案例，公众参与贯穿了 整个决策阶段，不仅仅包括较为普遍的决策前