电子商务法律概述(共106页).ppt

1、 第九章第九章 电子商务法规电子商务法规 9.1 9.1 电子商务法律概述电子商务法律概述 9.2 9.2 电子商务交易的法律规范电子商务交易的法律规范 9.3 9.3 电子商务的权益保护电子商务的权益保护9.1 9.1 电子商务法律概述电子商务法律概述9.1.1 9.1.1 电子商务立法的基本问题电子商务立法的基本问题思路选择思路选择先分别立法，先分别立法，再综合立法再综合立法先综合立法，先综合立法，再制定单行规则再制定单行规则指导思想与原则指导思想与原则与国际EC规范接轨原则技术中立原则促进交易原则安 全 原 则保护消费者权益原则电子商务法律带来的新问题电子商务法律带来的新问题 电子商务运

2、作平台建设及其法律地位问题电子商务运作平台建设及其法律地位问题 在线交易主体及市场准入问题在线交易主体及市场准入问题 电子合同问题电子合同问题 电子商务中产品交付的特殊问题电子商务中产品交付的特殊问题 特殊形态的电子商务规范问题特殊形态的电子商务规范问题 网上电子支付问题网上电子支付问题 在线不正当竞争与网上无形财产保护问题在线不正当竞争与网上无形财产保护问题 在线消费者保护问题在线消费者保护问题 网上个人隐私保护问题网上个人隐私保护问题 网上税收问题网上税收问题 在线交易法律适用和管辖冲突问题在线交易法律适用和管辖冲突问题电子商务电子商务法律体系法律体系网络服务和网络管制立法网络服务和网络管

3、制立法EC主体立法和市场管制立法主体立法和市场管制立法电子商务交易法电子商务交易法在线电子支付立法在线电子支付立法网上商业行为的规制网上商业行为的规制EC税收立法税收立法消费者权益保护法消费者权益保护法客户资料利用规范客户资料利用规范与个人隐私保护立法与个人隐私保护立法EC争议解决机制争议解决机制电子商务参与各方的法律关系电子商务参与各方的法律关系1 1 卖方的义务（买方的权利）卖方的义务（买方的权利） 1 1）按照合同的规定提交标的物及单据）按照合同的规定提交标的物及单据 2 2）对标的物的权利承担担保义务）对标的物的权利承担担保义务 3 3）对标的物的质量承担担保义务）对标的物的质量承担担

4、保义务2 2 买方的义务（卖方的权利）买方的义务（卖方的权利）1 1）承担按照网络交易规定方式支付价款的义务）承担按照网络交易规定方式支付价款的义务2 2）承担按照合同规定的时间、地点和方式接受）承担按照合同规定的时间、地点和方式接受标的物的义务标的物的义务3 3）承担对标的物验收的义务）承担对标的物验收的义务3 3 网络交易中心的法律地位网络交易中心的法律地位 网络交易中心的设立，根据网络交易中心的设立，根据中华人民共和中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定国计算机信息网络国际联网管理暂行规定第八第八条，必须具备以下条，必须具备以下4 4个条件：个条件：（1 1）是依法设立的企业法

5、人或者事业法人；）是依法设立的企业法人或者事业法人；（2 2）具有相应的计算机信息网络、装备以及相）具有相应的计算机信息网络、装备以及相应的技术人员和管理人员；应的技术人员和管理人员；（3 3）具有健全的安全保密管理制度和技术保护）具有健全的安全保密管理制度和技术保护措施；措施；（4 4）符合法律和国务院规定的其他条件。）符合法律和国务院规定的其他条件。4 4 网络交易客户与银行间的法律关系网络交易客户与银行间的法律关系 在电子商务中，网络交易客户与银行的在电子商务中，网络交易客户与银行的关系变得十分密切。关系变得十分密切。 在电子商务中银行同时扮演发送银行和在电子商务中银行同时扮演发送银行和

6、接收银行的角色。接收银行的角色。5 5 认证机构在电子商务中的法律地位认证机构在电子商务中的法律地位 认证中心扮演着一个买卖双方签约、履认证中心扮演着一个买卖双方签约、履约的监督管理的角色，买卖双方有义务接约的监督管理的角色，买卖双方有义务接受认证中心的监督管理。受认证中心的监督管理。电子商务法的概念电子商务法的概念 电子商务法电子商务法是一个新兴的综合法律是一个新兴的综合法律领域，领域，是指是指调整电子商务活动中所产调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称。生的社会关系的法律规范的总称。 联合国国际贸易法律委员会主持联合国国际贸易法律委员会主持制定了一系列调整国际电子商务活动制定了

7、一系列调整国际电子商务活动的法律文件，如的法律文件，如计算机记录法律价计算机记录法律价值的报告值的报告，电子资金传输示范电子资金传输示范法法，电子商务示范法电子商务示范法等。等。电子商务法的调整对象电子商务法的调整对象 随着电子商务的发展，电子交易形式随着电子商务的发展，电子交易形式关系，已经成为必须由法律调整的重要的关系，已经成为必须由法律调整的重要的社会关系。社会关系。 电子商务法是调整以数据电文为交易手电子商务法是调整以数据电文为交易手段而形成的商事关系的规范体系。段而形成的商事关系的规范体系。 数据电文是指以电子手段、光学手段、数据电文是指以电子手段、光学手段、或类似手段生成、发收、或

8、储存的信息，或类似手段生成、发收、或储存的信息，这些手段包括不限于电子数据交换（这些手段包括不限于电子数据交换（EDIEDI）、）、电子邮件、电报、电传或传真。电子邮件、电报、电传或传真。电子商务法的性质电子商务法的性质 1. 1. 具有公法和私法相结合的性质具有公法和私法相结合的性质; ; 2. 2. 既有强制性的既有强制性的, ,又有任意性的又有任意性的; ; 3. 3. 具有国际性具有国际性; ;电子商务法的地位电子商务法的地位 电子商务法的地位是指它应归电子商务法的地位是指它应归属于哪一法律部门的问题。属于哪一法律部门的问题。 由信息流、物质流和货币流由信息流、物质流和货币流所产生的社

9、会关系是电子商务法特所产生的社会关系是电子商务法特有的调整对象，因此，电子商务法有的调整对象，因此，电子商务法是一个全新的、独立的法律部门。是一个全新的、独立的法律部门。电子商务法的主体电子商务法的主体电子商务的发展是政府、企业和消电子商务的发展是政府、企业和消费者等各类主体协同努力的结果。费者等各类主体协同努力的结果。政府政府是倡导者和支持者；是倡导者和支持者；企业企业是发起者，响应者，也是结果是发起者，响应者，也是结果的承受者；的承受者；消费者消费者是电子商务的最终服务对象。是电子商务的最终服务对象。电子商务法的内容电子商务法的内容u数据电文法律制度数据电文法律制度 u电子商务合同制度电子

10、商务合同制度u电子签名法律制度电子签名法律制度u电子认证法律制度电子认证法律制度u电子支付法律制度电子支付法律制度 u电子商务物流法律制度电子商务物流法律制度u电子商务税收法律制度电子商务税收法律制度 u电子商务安全法律制度电子商务安全法律制度u电子商务知识产权法律制度电子商务知识产权法律制度 u电子商务隐私权法律制度电子商务隐私权法律制度u电子商务消费者权益法律制度电子商务消费者权益法律制度 u电子商务市场监管法律制度电子商务市场监管法律制度u电子商务经营法律制度电子商务经营法律制度 u电子商务刑事法律制度电子商务刑事法律制度u电子商务司法管辖法律制度电子商务司法管辖法律制度 u电子商务仲裁

11、法律制度电子商务仲裁法律制度要解决的问题：如何在因特网上建立起商事要解决的问题：如何在因特网上建立起商事交易的法律平台。交易的法律平台。电子商务法的特征电子商务法的特征国际性国际性技术性技术性安全性安全性开放性开放性协作性协作性程序性程序性电子商务法的基本原则电子商务法的基本原则交易自治原则：允许当事人以协议方式交易自治原则：允许当事人以协议方式订立其间的交易规则。订立其间的交易规则。证据平等原则：电子签名与文件当与书证据平等原则：电子签名与文件当与书面签名和书面文件具有同等法律地位。面签名和书面文件具有同等法律地位。中立原则：技术中立、媒介中立、实施中立原则：技术中立、媒介中立、实施中立、同

12、等保护。中立、同等保护。保护消费者的正当权益保护消费者的正当权益安全性原则：技术上的安全措施、法律安全性原则：技术上的安全措施、法律上的安全规范上的安全规范国际组织电子商务立法国际组织电子商务立法联合国贸易法律委员会的电子商务立法过程联合国贸易法律委员会的电子商务立法过程 1. 1. 联合国探讨电子商务法律问题始于联合国探讨电子商务法律问题始于2020世纪世纪8080年代年代 2. 2. 第第1818届会议，正式提出届会议，正式提出计算机记录的法律价值计算机记录的法律价值的的报告，开始电子商务立法的第一步。报告，开始电子商务立法的第一步。 3. 19923. 1992年制定了年制定了国际资金支

13、付示范法国际资金支付示范法旨在推动国际旨在推动国际电子支付的广泛应用。电子支付的广泛应用。 4. 19964. 1996年贸法会通过年贸法会通过电子商务示范法电子商务示范法，于，于1212月月1616日日被联合国第被联合国第5151次大会通过。次大会通过。 5. 20015. 2001年贸法会通过年贸法会通过数字签名统一规则数字签名统一规则，并正式命，并正式命名为名为电子签名示范法电子签名示范法。电子商务示范法电子商务示范法的宗旨与特色的宗旨与特色示范法示范法的的目的目的主要在于促成和便利电子主要在于促成和便利电子商务的应用，并且为基于纸面的文件与基商务的应用，并且为基于纸面的文件与基于计算机

14、信息的应用者提供同等的法律待于计算机信息的应用者提供同等的法律待遇。遇。 示范法示范法以全球解决方案为最终目以全球解决方案为最终目标，有以下特色：标，有以下特色： 1. 1. 大量的除外条款大量的除外条款 2. 2. 采用了功能等同的处理原则采用了功能等同的处理原则 3. 3. 合同的方式合同的方式WTO与电子商务立法与电子商务立法全球基础电信协议全球基础电信协议，于，于19971997年年2 2月月1515蟒日达成，主蟒日达成，主要内容是要求各成员方向外国公司开放其电信市场并结要内容是要求各成员方向外国公司开放其电信市场并结束垄断行为。束垄断行为。信息技术协议（信息技术协议（ITAITA）于

15、于19971997年年3 3月月2626日达成，所有日达成，所有参加方自参加方自19971997年年7 7月月1 1起至起至20002000年年1 1月月1 1日将主要的信息技日将主要的信息技术产品的关税降为零。术产品的关税降为零。开放全球金融服务市场协议开放全球金融服务市场协议于于19971997年年1212月月3131日达成，日达成，要求成员方对外开放银行、保险、证券和金融信息市场。要求成员方对外开放银行、保险、证券和金融信息市场。经济合作与发展组织（经济合作与发展组织（OCEDOCED）与电子商务立法）与电子商务立法OCEDOCED由北美、欧洲和亚太地区的由北美、欧洲和亚太地区的2929

16、个国家组成。个国家组成。19971997年年1111月月, ,由由OECDOECD发起召开了以发起召开了以“为人球电子商务扫为人球电子商务扫清障碍清障碍”为主题的国际会议，发表了为主题的国际会议，发表了克服全球电子商克服全球电子商务障碍务障碍的文件并通过了的文件并通过了加密政策指南加密政策指南。19981998年年2 2月成立了由澳大利亚和新加坡任联合主席的电月成立了由澳大利亚和新加坡任联合主席的电子商务重要文件：子商务重要文件：OECDOECD电子商务行动计划电子商务行动计划、有关有关国际组织和地区组织的报告：电子商务活动和计划国际组织和地区组织的报告：电子商务活动和计划、工商界全球商务行动

17、计划工商界全球商务行动计划，作为，作为OECDOECD发展电子商务发展电子商务的指导性文件。的指导性文件。19981998年年1010月月OECDOECD渥太华电子商务部长级会议公布三个重渥太华电子商务部长级会议公布三个重要文件：要文件：OECDOECD全球电子行动计划全球电子行动计划，有关国际组织有关国际组织和地区组织的报告：电子商务活动和计划和地区组织的报告：电子商务活动和计划、工商界工商界全球电子商务行动计划全球电子商务行动计划。世界知识产权组织与电子商务立法世界知识产权组织与电子商务立法19961996年年1212月月2020日，日，WIPOWIPO通过通过WCTWCT版权条约版权条约

18、和和WIPOWIPO表演与录音制品条件表演与录音制品条件。19961996年年1212月月2323日，日，WIPOWIPO提出网络域名程序的报告，提出网络域名程序的报告，就域名与商标的冲突法律问题提出初步建议。就域名与商标的冲突法律问题提出初步建议。WIPOWIPO提出提出互联网名称和地址管理及其知识产权互联网名称和地址管理及其知识产权问题问题的报告，建立全球性的有效解决域名纠纷的报告，建立全球性的有效解决域名纠纷的机制，域名注册规范程序和域名排分等程序，的机制，域名注册规范程序和域名排分等程序，处理好域名与驰名商标保护的关系问题。处理好域名与驰名商标保护的关系问题。外国的电子商务立法外国的电

19、子商务立法美国的美国的全球电子商务纲要全球电子商务纲要成为主导电子成为主导电子商务发展宪章性文件。美国的电子商务立商务发展宪章性文件。美国的电子商务立法以各州的立法行动为先导。尤他州法以各州的立法行动为先导。尤他州1995年颁布的年颁布的数字签名法数字签名法是美国以至全世是美国以至全世界范围内的第一部全面确立电子商务运行界范围内的第一部全面确立电子商务运行规范的法律文件。规范的法律文件。 英、法、德等国，以及其他洲各国也英、法、德等国，以及其他洲各国也相继制订了各自的电子商务相关立法。相继制订了各自的电子商务相关立法。中国的电子商务立法中国的电子商务立法中国的电子商务法律环境中国的电子商务法律

20、环境已基本确定的中国电子商务的发展原则如下：已基本确定的中国电子商务的发展原则如下：1）定位政府的宏观规划和指导作用；）定位政府的宏观规划和指导作用；2）重视企业的主体作用；）重视企业的主体作用；3）采取积极稳妥的措施推动电子商务的发）采取积极稳妥的措施推动电子商务的发展；展；4）加强国际间的电子商务合作，借鉴先进）加强国际间的电子商务合作，借鉴先进发展经验，推动中国电子商务的健康发展。发展经验，推动中国电子商务的健康发展。电子商务立法的发展对策电子商务立法的发展对策1 立法观念与国际接轨立法观念与国际接轨2 协调发展，完善立法协调发展，完善立法3 修改现有法律修改现有法律4 鼓励部门及地方法

21、鼓励部门及地方法5 发挥司法、行政、仲裁机构的作用发挥司法、行政、仲裁机构的作用6 发挥产业政策的促进作用发挥产业政策的促进作用7 调整政府职能，适应电子商务的发展调整政府职能，适应电子商务的发展8 加强信息基础设施的建设加强信息基础设施的建设9 我国电子商务立法的关键我国电子商务立法的关键9.2 9.2 电子商务交易的法律规范电子商务交易的法律规范电子签名法电子签名法 电子签名法电子签名法这部法律规定、这部法律规定、可靠的可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力法律效力，届时消费者可用手写签名、公，届时消费者可用手写签名、公章的章的“电子版电子版

22、”、秘密代号、密码或指纹、秘密代号、密码或指纹、声音、视网膜结构等安全地在网上声音、视网膜结构等安全地在网上“付付钱钱”、“交易交易”及及“转帐转帐”。 电子签名的相关概念电子签名的相关概念 中华人民共和国电子签名法由中华人民共和国第中华人民共和国电子签名法由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于于2004年年8月月28日通过，自日通过，自2005年年4月月1日起施日起施行。当前版本为行。当前版本为2015年年4月月24日第十二届全国人日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修正。民代表大会常务委员会第十四次会议修正。 电

23、子签名法电子签名法中明确规定：中明确规定：电子签名电子签名是指数据是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。份并表明签名人认可其中内容的数据。 而而数据电文数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。生成、发送、接收或者储存的信息。(一一)电子签名人电子签名人，是指持有电子签名制作数据并以本人身，是指持有电子签名制作数据并以本人身份或者以其所代表的人的名义实施电子签名的人；份或者以其所代表的人的名义实施电子签名的人；(二二)电子签名依赖方电子签名依赖方

24、，是指基于对电子签名认证证书或者，是指基于对电子签名认证证书或者电子签名的信赖从事有关活动的人电子签名的信赖从事有关活动的人(三三)电子签名认证证书电子签名认证证书，是指可证实电子签名人与电子签，是指可证实电子签名人与电子签名制作数据有联系的数据电文或者其他电子记录；名制作数据有联系的数据电文或者其他电子记录；(四四)电子签名制作数据电子签名制作数据，是指在电子签名过程中使用的，是指在电子签名过程中使用的，将电子签名与电子签名人可靠地联系起来的字符、编码将电子签名与电子签名人可靠地联系起来的字符、编码等数据等数据(五五)电子签名验证数据电子签名验证数据，是指用于验证电子签名的数据，是指用于验证

25、电子签名的数据，包括代码、口令、算法或者公钥等。包括代码、口令、算法或者公钥等。立法目的立法目的电子签名法电子签名法立法立法的的直接目的直接目的是是为了规范电子签名行为，确立电子为了规范电子签名行为，确立电子签名的法律效力，维护各方合法权签名的法律效力，维护各方合法权益；益；立法的立法的最终目的最终目的是为了促进电子商是为了促进电子商务和电子政务的发展，增强交易的务和电子政务的发展，增强交易的安全性。安全性。主要内容主要内容电子签名法电子签名法重点解决了五个方面的问题。重点解决了五个方面的问题。一是确立了电子签名的法律效力；一是确立了电子签名的法律效力；二是规范了电子签名的行为；二是规范了电子

26、签名的行为；三是明确了认证机构的法律地位及认证程序，并给认证机三是明确了认证机构的法律地位及认证程序，并给认证机构设置了市场准入条件和行政许可的程序；构设置了市场准入条件和行政许可的程序；四是规定了电子签名的安全保障措施；四是规定了电子签名的安全保障措施；五是明确了认证机构行政许可的实施主体是国务院信息产五是明确了认证机构行政许可的实施主体是国务院信息产业主管部门。业主管部门。 目前已变更为信息和工业化部，目前已经取得资质目前已变更为信息和工业化部，目前已经取得资质得有北京天威诚信电子商务服务有限公司等得有北京天威诚信电子商务服务有限公司等20余家公司余家公司获得了从业资格，可以对外提供合法电

27、子签名服务。获得了从业资格，可以对外提供合法电子签名服务。电子签子具有以下法律特征电子签子具有以下法律特征 电子签字存在于数据电文中，是一种特殊的书面电子签字存在于数据电文中，是一种特殊的书面签字；签字； 电子签字是在保密状态下进行的，签署者本人享电子签字是在保密状态下进行的，签署者本人享有拒绝、排斥任何未经法律批准的监视、窥探及有拒绝、排斥任何未经法律批准的监视、窥探及披露的权利；披露的权利； 电子签字具有可识别性，使用者可以以此表达身电子签字具有可识别性，使用者可以以此表达身份；份； 电子签字的方式具有多样性，包括个人口令、密电子签字的方式具有多样性，包括个人口令、密码、非对称加密、生物特

28、征鉴别等；码、非对称加密、生物特征鉴别等；电子签字具有不可否认性，由于电子签字电子签字具有不可否认性，由于电子签字采用了特定的加密技术，只有发送者才知道采用了特定的加密技术，只有发送者才知道产生电子签字的密钥，所以发送者无法否认产生电子签字的密钥，所以发送者无法否认已经过电子签字后发出的数据电文；已经过电子签字后发出的数据电文；任何其他人均不能伪造电子签字，如果当任何其他人均不能伪造电子签字，如果当事人就签字的真伪发生争执，能够由公正的事人就签字的真伪发生争执，能够由公正的第三方进行裁决，通过验证签字来确认其真第三方进行裁决，通过验证签字来确认其真伪。伪。 电子签字具备了传统签字的所有功电子签

29、字具备了传统签字的所有功能，用它替代传统签字不存在任何能，用它替代传统签字不存在任何功能上的障碍。功能上的障碍。 电子签字法应当电子签字法应当肯定电子签字符合法律关于合同必肯定电子签字符合法律关于合同必须采用书面形式的要求。须采用书面形式的要求。 电子签字符合法律关于签字的要求。电子签字符合法律关于签字的要求。 电子签字具有同书面签字一样的法电子签字具有同书面签字一样的法律效力。律效力。 案例分析：数据电文能否独立作为证据数据电文能否独立作为证据20042004年年1 1月，杨先生结识了女孩韩某。同年月，杨先生结识了女孩韩某。同年8 8月月2727日，韩某日，韩某发短信给杨先生，向他借钱应急，

30、短信中说发短信给杨先生，向他借钱应急，短信中说:“:“我需要我需要50005000，刚回北京做了眼睛手术，不能出门，你汇到我卡，刚回北京做了眼睛手术，不能出门，你汇到我卡里里”。杨先生随即将钱汇给了韩某。一个多星期后，杨先。杨先生随即将钱汇给了韩某。一个多星期后，杨先生再次收到韩某的短信，又借给韩某生再次收到韩某的短信，又借给韩某60006000元。因都是短信元。因都是短信来往，二次汇款杨先生都没有索要借据。此后，因韩某一来往，二次汇款杨先生都没有索要借据。此后，因韩某一直没提过借款的事，而且又再次向杨先生借款，杨先生产直没提过借款的事，而且又再次向杨先生借款，杨先生产生了警惕，于是向韩某催要

31、。但一直索要未果，于是起诉生了警惕，于是向韩某催要。但一直索要未果，于是起诉至海淀法院，要求韩某归还其至海淀法院，要求韩某归还其1100011000元钱，并提交了银行元钱，并提交了银行汇款单存单两张。但韩某却称这是杨先生归还以前欠她的汇款单存单两张。但韩某却称这是杨先生归还以前欠她的欠款。欠款。 为此，在庭审中，杨先生在向法院提交的证据中，为此，在庭审中，杨先生在向法院提交的证据中，除了提供银行汇款单存单两张外，还提交了自己除了提供银行汇款单存单两张外，还提交了自己使用的号码为使用的号码为1391166XXXX的飞利浦移动电的飞利浦移动电话一部，其中记载了部分短信息内容。如：话一部，其中记载了

32、部分短信息内容。如：2004年年8月月27日日15:05，那就借点资金援助吧。，那就借点资金援助吧。2004年年8月月27日日15:13，你怎么这么实在！我需，你怎么这么实在！我需要五千，这个数不大也不小，另外我昨天刚回北要五千，这个数不大也不小，另外我昨天刚回北京做了个眼睛手术，现在根本出不了门口，见人京做了个眼睛手术，现在根本出不了门口，见人都没法见，你要是资助就得汇到我卡里！等韩某都没法见，你要是资助就得汇到我卡里！等韩某发来的发来的18条短信内容。后经法官核实，杨先生提条短信内容。后经法官核实，杨先生提供的发送短信的手机号码拨打后接听者是韩某本供的发送短信的手机号码拨打后接听者是韩某本

33、人。而韩某本人也承认，自己从去年七八月份开人。而韩某本人也承认，自己从去年七八月份开始使用这个手机号码。始使用这个手机号码。 (1)从此案法官判决中可以看出，法官引用了从此案法官判决中可以看出，法官引用了电子签名法电子签名法中的规定，您认为在此案中，手中的规定，您认为在此案中，手机短信是否能作为证据？（机短信是否能作为证据？（5分）分） (2)如何来确定短信的法律效力？（如何来确定短信的法律效力？（5分）分） 参考答案：参考答案： 1、能作为法律效力。我国、能作为法律效力。我国合同法合同法规定：规定：“当当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

34、式。”还规定：还规定：“书面形式是指合同法、信件和书面形式是指合同法、信件和数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。式。”据此，杨某通过手机发出为李薛借款提供据此，杨某通过手机发出为李薛借款提供担保的短信息，完全符合合同书面形式的特征。担保的短信息，完全符合合同书面形式的特征。只要杨某保留了陈某发给他的手机短信息证据，只要杨某保留了陈某发给他的手机短信息证据，该短信息就具有法律效力，杨某就可以依此向法该短信息就具有法律效力，杨某就可以依此向法院起诉。（院起诉。（5分）

35、分） 2.答：我认为此案中杨先生的手机短信答：我认为此案中杨先生的手机短信可以作为曾借给韩女士可以作为曾借给韩女士11000元的证据。元的证据。因为短信内容显示的时间和所述的事因为短信内容显示的时间和所述的事情经过与杨先生所做的描述相符，况情经过与杨先生所做的描述相符，况且韩女士之前也承认该手机号为她自且韩女士之前也承认该手机号为她自己所用。还有很重要的一点：己所用。还有很重要的一点：电子电子签名法签名法第第7条规定，条规定，“数据电文不得数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据

36、使用而被拒绝作为证据使用”。 3.如何来确定短信的法律效力如何来确定短信的法律效力 答：由于手机短信的易答：由于手机短信的易修改、易编辑的特性，同时，受网络、环境、技术等多修改、易编辑的特性，同时，受网络、环境、技术等多方面的影响致使其容易出错，因此短信作为证据的真实方面的影响致使其容易出错，因此短信作为证据的真实性、可靠性是其具有证据证明力的重要依据，也是其被性、可靠性是其具有证据证明力的重要依据，也是其被审查的主要方面。所以，当事人在利用手机短信证据时，审查的主要方面。所以，当事人在利用手机短信证据时，对证据可采性的判断需要满足三个标准对证据可采性的判断需要满足三个标准 ，即相关性、，即相

37、关性、可靠性和正当性。另外要注意以下几点来确定短信作为可靠性和正当性。另外要注意以下几点来确定短信作为证据的法律效力：证据的法律效力： 1、要有证据证明该手机号码确属对方所有，且不存在、要有证据证明该手机号码确属对方所有，且不存在被别人错发短信的情况。被别人错发短信的情况。 2、要证明所用手机收件箱中短信应属只读文件，不能、要证明所用手机收件箱中短信应属只读文件，不能修改。否则证据效力将大打折扣甚至丧失。修改。否则证据效力将大打折扣甚至丧失。 3、短信是间接证据，因此当事人要尽量多的提供对自、短信是间接证据，因此当事人要尽量多的提供对自己有利的其他证据，使之彼此印证。所有证据保持一致，己有利的

38、其他证据，使之彼此印证。所有证据保持一致，形成完整、有效、严密的证据链，就比较容易达到证明形成完整、有效、严密的证据链，就比较容易达到证明事实存在的效果。事实存在的效果。 4、可向法院申请证据保全：依据、可向法院申请证据保全：依据民事诉讼法民事诉讼法第第74条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加入可以向人民法院申请证据保全，请求人民法诉讼参加入可以向人民法院申请证据保全，请求人民法院以勘验、制作笔录等方式将短信内容固定下来。为避院以勘验、制作笔录等方式将短信内容固定下来。为避免手机短信灭失，故在提起诉讼后，便可立即向法院申免手机

39、短信灭失，故在提起诉讼后，便可立即向法院申请证据保全。请证据保全。 5、诉前可以进行公证：依据、诉前可以进行公证：依据民事诉讼法民事诉讼法第第67条的条的规定，当事人可以请公证机关对手机短信予以公证。经规定，当事人可以请公证机关对手机短信予以公证。经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以公民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以公证证明的除外。因此，为防止手机短信灭失，在收到手证证明的除外。因此，为防止手机短信灭失，在收到手机短信后、提起诉讼前，便可将手机短信进行公证，这机短信后、提起

40、诉讼前，便可将手机短信进行公证，这份公证所具有的证据效力远远大于短信本身。份公证所具有的证据效力远远大于短信本身。 6、要注意取证手段的合法性和取证环节的完整性，即、要注意取证手段的合法性和取证环节的完整性，即证据的收集方式或程序等要合法，使证据的形成不存在证据的收集方式或程序等要合法，使证据的形成不存在瑕疵。瑕疵。 4.这个案子的意义这个案子的意义 答：在目前运用的电子证据答：在目前运用的电子证据中，短信要作为证据是可采信的，但是效力的确中，短信要作为证据是可采信的，但是效力的确定非常困难，也不能单独作为定案证据。原因如定非常困难，也不能单独作为定案证据。原因如下：一是法院没有权利从通讯商处

41、调阅短信内容，下：一是法院没有权利从通讯商处调阅短信内容，二是由于手机号码没有实名制度，短信清单只能二是由于手机号码没有实名制度，短信清单只能证明某个号码发出了短信，但不能证明该短信是证明某个号码发出了短信，但不能证明该短信是某个特定人发送的。某个特定人发送的。 在此案例中，法院经审核将杨先生提供的手机短在此案例中，法院经审核将杨先生提供的手机短信作为证据并批准了其诉讼请求，表现了电子数信作为证据并批准了其诉讼请求，表现了电子数据证据在法律中运用的突破性与大胆的创新尝试，据证据在法律中运用的突破性与大胆的创新尝试，也说明了短信证据得到肯定在以后类似纠纷案件也说明了短信证据得到肯定在以后类似纠纷

42、案件中的应用。中的应用。 电子商务合同电子商务合同合同合同是指作为平等主体的当事人之间在平等互利是指作为平等主体的当事人之间在平等互利基础上设立、变更、终止民事关系的协议，是双基础上设立、变更、终止民事关系的协议，是双方或多方的民事法律行为。方或多方的民事法律行为。电子合同电子合同的概念分为广义与狭义两种。的概念分为广义与狭义两种。广义的电子合同是指经电子手段、光学手段，或广义的电子合同是指经电子手段、光学手段，或其他类似手段拟定的约定之间权利与义务的契约其他类似手段拟定的约定之间权利与义务的契约形式。形式。狭义的电子当事人合同概念是专指由狭义的电子当事人合同概念是专指由EDIEDI方式拟定方

43、式拟定的合同。的合同。 电子合同的特点电子合同的特点（1 1）电子合同是面向数据信息的，具有一定的固）电子合同是面向数据信息的，具有一定的固定格式。定格式。（2 2）EDIEDI报文是有国际标准的。标准化是拟定电报文是有国际标准的。标准化是拟定电子合同的关键。子合同的关键。（3 3）信息传递是从计算机到数据通讯网络，再到）信息传递是从计算机到数据通讯网络，再到交易伙伴的计算机。交易伙伴的计算机。（4 4） EDIEDI信息的发送者和接受者都是计算机的应信息的发送者和接受者都是计算机的应用系统，能自动处理传送来的数据。用系统，能自动处理传送来的数据。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同

44、是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。“电子合同电子合同”（electronic contract）“电子方式电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。光学、电磁或相关手段的技术。电子合同主要是指合同方利用电子合同主要是指合同方利用Internet或者这种相或者这种相类似的开放的网络类似的开放的网络，为了买卖货物或者提供服务，为了买卖货物或者提供服务而订立的合同。而订立的合

45、同。性质性质-特殊形式的民商事合同特殊形式的民商事合同电子合同与传统合同的区别电子合同与传统合同的区别 合同的要约和承诺均通过因特网进行合同的要约和承诺均通过因特网进行 合同的传递通过因特网进行合同的传递通过因特网进行 表示合同成立的传统签字方式被电子表示合同成立的传统签字方式被电子签名方式所代替签名方式所代替 合同生效地点的确定合同生效地点的确定 订立过程的特殊性订立过程的特殊性 电子合同的易消失性和易改动性电子合同的易消失性和易改动性 电子合同的案例电子合同的案例 韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽车起拍价只有车起拍价只有10元人民币，他想

46、可能是网站在搞元人民币，他想可能是网站在搞什么促销活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功什么促销活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功了，成交价是了，成交价是116元。网站通过电子邮件进行了元。网站通过电子邮件进行了确认，并给他发来了电子合同。韩某根据网站提确认，并给他发来了电子合同。韩某根据网站提供的电话，跟卖主联系，卖主是一家卖二手车的供的电话，跟卖主联系，卖主是一家卖二手车的汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子合汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同无效，因为第一，汽车的底拍价是同无效，因为第一，汽车的

47、底拍价是10万元而不万元而不是是10元，在网站上显示的元，在网站上显示的10元底拍价是由于其元底拍价是由于其工作人员输入失误造成的；工作人员输入失误造成的；第二，他们认为第二，他们认为116元就把车卖了，这样一个合同元就把车卖了，这样一个合同是不公平的。韩某的手上有三份证据：一份是网是不公平的。韩某的手上有三份证据：一份是网络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合同，另外还有一份整个交易过程的证据。经多次同，另外还有一份整个交易过程的证据。经多次交涉无果，韩某最后只好把汽车经销公司告到法交涉无果，韩某最后只好把汽车经销公司告到法院。院。结合所提供的案

48、例分析下列问题：结合所提供的案例分析下列问题： (1)这个网上竞拍的电子合同是否有效这个网上竞拍的电子合同是否有效?为什么为什么? (2)本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题些问题?参考答案：参考答案： （1）这个网上竞拍的电子合同是有效的（）这个网上竞拍的电子合同是有效的（2分）；分）； 其原其原因如下：因如下： 合同主体合格，韩某与汽车经销公司均为完合同主体合格，韩某与汽车经销公司均为完全能力行为人；（全能力行为人；（1分）分） 合同订立程序完整有效，要约合同订立程序完整有效，要约与承诺的意思表示一致；合同内容合法；（与承诺的意思表示一致；

49、合同内容合法；（1分）分） 有充有充分的电子证据；（分的电子证据；（1分）分）(2)本案反映我国电子商务活动中的法律规范存在如下问本案反映我国电子商务活动中的法律规范存在如下问题：题： 无统一的电子商务基本法；电子代理人规定不明无统一的电子商务基本法；电子代理人规定不明确；无电子错误的法律规定；电子交易法律不配套；其确；无电子错误的法律规定；电子交易法律不配套；其它法律要修改以适应电子商务活动的需要；它法律要修改以适应电子商务活动的需要；点击合同的效力点击合同的效力格式合同格式合同由一方当事人事先制定，并适由一方当事人事先制定，并适用于不特定第三人，第三人不得加以改变的用于不特定第三人，第三人

50、不得加以改变的合同。合同。拆封合同拆封合同指合同提供人将其与不特定第指合同提供人将其与不特定第三人之间权利义务关系的相关条款，印在标三人之间权利义务关系的相关条款，印在标的物的包装上面，并在合同中声明只要消费的物的包装上面，并在合同中声明只要消费者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合同。同。点击合同点击合同指由商品或服务的提供人通过指由商品或服务的提供人通过计算机程序预行设定合同条款的一部分或全计算机程序预行设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间法律关系，相对部，以规定其与相对人之间法律关系，相对人必须点击人必须点击“同意同意”后才能订立的合同。

51、后才能订立的合同。特点特点附附 合合 性性标标 准准 化化普普 遍遍 适适 用用 性性互互 动动 性性影响点击合同效力的因素影响点击合同效力的因素 当事人的意思表示是否一致当事人的意思表示是否一致B to C交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：合理提醒消费者注意合理提醒消费者注意保证消费者有审查机会保证消费者有审查机会B to B交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：由双方当事人在多次交易中使用由双方当事人在多次交易中使用符合行业惯例或商业习惯符合行业惯例或商业习惯对于初次使用的格式条款，应给予相对对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会人了解的机会 超级文

52、本的使用使得服务提供商很容易的将超级文本的使用使得服务提供商很容易的将合同的一部分内容放在单独的页面上而在本页面合同的一部分内容放在单独的页面上而在本页面只有一个关于这一内容的标识。只有一个关于这一内容的标识。注意：本产品受版权法和国际条约的保护。注意：本产品受版权法和国际条约的保护。本产品只能根据许可协议中所赋予的权利来安本产品只能根据许可协议中所赋予的权利来安装并且根据这些条款来使用。如果你同意这些装并且根据这些条款来使用。如果你同意这些许可协议的条款，便可以使用这一产品，如果许可协议的条款，便可以使用这一产品，如果你不同意则不能使用。如果你想阅读许可协议你不同意则不能使用。如果你想阅读许

53、可协议的内容则请点击的内容则请点击“阅读协议阅读协议”。 按钮按钮 同意同意 不同意不同意 阅读许可协议阅读许可协议电子支付的立法电子支付的立法 国外电子支付立法国外电子支付立法-美国美国19781978年颁布的年颁布的电子资金划拨法电子资金划拨法我国电子支付立法我国电子支付立法- 1999- 1999年中国人民银年中国人民银行颁布了行颁布了银行卡业务管理办法银行卡业务管理办法加强加强对持卡人利益保护，明确了银行卡当事人的对持卡人利益保护，明确了银行卡当事人的权力和义务，规定了发行人风险管理及保密权力和义务，规定了发行人风险管理及保密义务。义务。我国预防电子支付犯罪立法我国预防电子支付犯罪立法

54、-中国人民银中国人民银行行金融机构反洗钱规定金融机构反洗钱规定、人民币大额人民币大额和可疑支付交易报告管理办法和可疑支付交易报告管理办法、金融机金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法：了解客户制度、大额交易报告制度、可疑交了解客户制度、大额交易报告制度、可疑交易报告制度和保存记录制度。易报告制度和保存记录制度。我国电子支付专门立法我国电子支付专门立法-2005年年电子支电子支付指引付指引我国网上银行立法我国网上银行立法- 2006- 2006年颁布了年颁布了电电子银行业务管理办法子银行业务管理办法电子银行安全评估电子银行安全评估指引指引：规定了网上银行的

55、风险管理制度。：规定了网上银行的风险管理制度。电子资金划拨的无因性电子资金划拨的无因性无论某笔资金交易的基础原因法律关系成立无论某笔资金交易的基础原因法律关系成立与否、合法与否，银行在按照客户以正常程与否、合法与否，银行在按照客户以正常程序输入的指令操作后，序输入的指令操作后，一经支付即不可撤销，一经支付即不可撤销，而无论交易的原因是否合法而无论交易的原因是否合法。有助于维护网上银行的快捷、方便与稳定性。有助于维护网上银行的快捷、方便与稳定性。电子货币的相关法律问题电子货币的相关法律问题 ( (一一) )电子货币的发行主体电子货币的发行主体欧盟：原则上只允许金融机构发行电子钱包欧盟：原则上只允

56、许金融机构发行电子钱包德国：所有电子货币的发行均只能由银行开德国：所有电子货币的发行均只能由银行开办办我国：信用卡的发行仅限于商业银行我国：信用卡的发行仅限于商业银行 对信用卡之外的其他电子货币种类，我对信用卡之外的其他电子货币种类，我国尚无具体的发行资格限制。国尚无具体的发行资格限制。( (二二) )电子货币对金融法律体系的影响电子货币对金融法律体系的影响1 1、电子货币对货币政策的冲击、电子货币对货币政策的冲击 减少法定货币使用、准备金吞噬、盲目减少法定货币使用、准备金吞噬、盲目增大基础货币量，扰乱货币市场正常供求关增大基础货币量，扰乱货币市场正常供求关系，导致通货膨胀。系，导致通货膨胀。

57、2 2、电子货币对金融调控的影响、电子货币对金融调控的影响 准备金收缩增加了央行金融调控难度，准备金收缩增加了央行金融调控难度，如果完全由央行垄断电子货币发行则限制了如果完全由央行垄断电子货币发行则限制了电子货币的使用并带来使用的不便，人为形电子货币的使用并带来使用的不便，人为形成实体货币和电子货币的区域使用，不利于成实体货币和电子货币的区域使用，不利于监管。监管。( (三三) )电子货币对商业银行的挑战电子货币对商业银行的挑战1 1、商业银行结算业务受到挑战、商业银行结算业务受到挑战 银行在结算领域可能被其他行业夺去更银行在结算领域可能被其他行业夺去更多机会。多机会。2 2、EDIEDI使用

58、使资金往来结算不必经过银行使用使资金往来结算不必经过银行 银行丧失部分手续费，无法掌控企业资银行丧失部分手续费，无法掌控企业资金流向。金流向。3 3、电子货币加剧了结算的同行国际竞争、电子货币加剧了结算的同行国际竞争 电子货币的发展为使用者跨境利用国外电子货币的发展为使用者跨境利用国外的结算服务提供了更多机会。的结算服务提供了更多机会。案例：网上支付安全隐患不容回避网上支付安全隐患不容回避 22 22次消费及转账记录、借记卡和白金卡均未次消费及转账记录、借记卡和白金卡均未幸免、先后两次报案，幸免、先后两次报案，20062006年年1212月，朱女士银行月，朱女士银行账户上的近账户上的近1111

59、万元在几天之内化为乌有，几经投万元在几天之内化为乌有，几经投诉之后，最终换得的仅仅是银行出具的一纸诉之后，最终换得的仅仅是银行出具的一纸“网网上银行不存在系统安全问题上银行不存在系统安全问题”的回复。的回复。 20062006年年8 8月，一位支付宝用户的密码被盗，她月，一位支付宝用户的密码被盗，她的信用卡在一夜之间被人在网上连刷了的信用卡在一夜之间被人在网上连刷了4 4次，损失次，损失数千元。这位用户很快便拨打了银行热线，冻结数千元。这位用户很快便拨打了银行热线，冻结了信用卡。信用卡中心在查卡后，告之钱还在支了信用卡。信用卡中心在查卡后，告之钱还在支付宝中，未被取走。但几天之后，她还是眼睁睁

60、付宝中，未被取走。但几天之后，她还是眼睁睁地看着资金被人通过支付宝提了现。地看着资金被人通过支付宝提了现。案例：腾讯公司和淘宝网QQ号和低价Q币的官司 2006 2006年年1111月末，腾讯公司在深圳向淘宝网发出律师函，月末，腾讯公司在深圳向淘宝网发出律师函，指责淘宝网上有卖家在出售腾讯公司提供的指责淘宝网上有卖家在出售腾讯公司提供的QQQQ号和低价号和低价Q Q币，腾讯公司认为淘宝网应删除网络卖家出售币，腾讯公司认为淘宝网应删除网络卖家出售QQQQ号码和低号码和低价销售价销售Q Q币的页面，并避免再次出现此类情况，否则，淘币的页面，并避免再次出现此类情况，否则，淘宝网将与卖家构成共同侵权。