第5单元诉讼时效制度

1、 第5单元诉讼时效制度 单元考点框架  考点13：诉讼时效基本理论（） “三权”起诉权不消灭权利人超过诉讼时效期间后起诉的，人民法院应当受理债务人获得了诉讼时效抗辩权主动抗辩义务人未提出诉讼时效抗辩的，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判及时抗辩（1）当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外（2）当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩，却以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持实体权利不消灭（1）

2、诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制（2）义务人履行了义务后，又以诉讼时效期间届满为由抗辩的，人民法院不予支持法定期间诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定，当事人约定无效。当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效不适用诉讼时效的请求权（1）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险（2）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产（3）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费（4）支付存款本金及利息请求权（5）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权（6）基于投资关系产生的缴付出资请求权（7）依法不适用诉讼时效规定的其他请求权  考点14

3、：诉讼时效期间的确定（） 起算点长度性质普通诉讼时效期间一般情况自知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起3年可依法中止、中断约定同一债务分期履行自最后一期履行期限届满之日起无民事行为能力人或限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权自该法定代理终止之日起3年可依法中止、中断未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权自受害人年满18周岁之日起最长诉讼时效期间权利受到损害之日起20年不发生中止、中断，但可延长 考点15：诉讼时效的中止和中断（） 发生原因（事由）发生时间对诉讼时效期间的影响中止（1）不可抗力（2）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法

4、定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权（3）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人（4）权利人被义务人或者其他人控制（5）其他导致权利人不能行使请求权的障碍诉讼时效期间的最后6个月内暂停，中止事由消失后继续计算6个月中断（1）权利人向义务人提出履行请求（2）义务人同意履行义务（包括义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或行为）（3）权利人提起诉讼或者申请仲裁（4）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形诉讼时效进行中清零，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算  第二章公司法律制度 本章基本情况 1.分

5、值约为17分/卷，简答题、综合题均可涉及。2.共27个考点。 本章单元框架  第1单元公司主体资格 单元考点框架  考点1：母子公司和总分公司（） 子公司分公司是否具有法人资格×是否有独立的公司名称、章程，独立的财产×领取营业执照（以自己的名义从事经营活动）民事责任的承担独立承担由总公司承担（也可以分公司管理的财产承担，不足以承担的，总公司承担） 考点2：公司担保的决议（）1.公司担保的基本规定 为公司股东或者实际控制人提供担保必须经股东（大）会决议关联表决权排除接受担保的股东或者受实

6、际控制人支配的股东，不得参加表决该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过为公司股东或者实际控制人以外的他人提供担保按照公司章程的规定由董事会或者股东（大）会决议 2.对上市公司担保行为的规定 应当经上市公司股东大会审批的担保事项担保总额过大本公司及本公司控股子公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计净资产的50%以后提供的任何担保上市公司1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司最近一期经审计总资产30%【提示】该项担保应当经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过单项担保额度过大单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保对象特殊为资产负债率超过70%的

7、担保对象提供的担保对股东、实际控制人及其关联方提供的担保【提示】该项担保决议时应实行关联表决权排除董事会“搞不定”上市公司董事会拟决议公司担保事项，而出席董事会的无关联关系董事人数不足3人（3人），应将该事项提交上市公司股东大会审议章程规定的应由股东大会审议批准的担保事项【提示】章程只能将原本由上市公司董事会审批的担保事项规定为由上市公司股东大会审批，不得作反方向规定（只能提升审批级次）其他担保事项由董事会审议批准【提示】不论上市公司，还是非上市公司，公司担保事项的最低审批机构为董事会  考点3：公司的登记管理（）1.住所（1）公司的住所是公司主要办事机构所在地；经公司登记

8、机关登记的公司的住所只能有一个。（2）公司变更住所的，应当在迁入新住所前申请变更登记，并提交新住所使用证明。2.法定代表人公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。3.公司营业执照（包括纸质营业执照和电子营业执照）的签发日期为公司的成立日期。4.公告之日起45日后（1）公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。（2）公司合并、分立的，应当自公告之日起45日后申请登记。 第2单元有限责任公司的设立 单元考点框架  考点4：有限责任公司的设立条件（）1.股东（1）有限责任公司由50个以下股东出资设立；（2

9、）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为公司股东（主要是国家公务员，包括行政机关公务人员和司法人员，例如法官、检察官、人民警察等）。公司不得自为股东。2.公司章程（1）公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。（2）有限责任公司章程应当载明下列事项（必备事项）：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。 考点5：股东未尽出资义务（）【法条】出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产

10、贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；但当事人另有约定的除外 考点6：股东抽逃出资（）1.抽逃出资的认定公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（1）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（2）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（3）利用关联交易将出资转出；（4）其他未经法定程序将出资抽回的行为（例如，将出资款项转入公司账户验资后又转出）。2.抽逃出资的法律责任（1）股东抽逃出资，公司或者其他股东有权请求其向公司返还出资本息，协助抽逃出资的其他股东

11、、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。（2）公司债权人有权请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。3.以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。 第3单元有限责任公司的组织机构 单元考点框架  考点7：公司组织机构概述（） 基本规定公司的组织机构通常包括股东（大）会、董事会、监事会和高级管理人员【提示】高级管理人员，是指公司的（总

12、）经理、副（总）经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员特殊规定不设股东会（1）一人有限责任公司（2）国有独资公司可以不设董事会股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，设1名执行董事可以不设监事会股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会，设12名监事选设经理国有独资公司以外的其他有限责任公司  考点8：公司决议的效力（）【未开会的例外情形】对股东会行使职权的事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 考点9：公司董事、监事、高级管理人员的任职资格和义

13、务（）1.任职资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序（共5类），被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。【链接】公司董事、高级管理人员不

14、得兼任监事。2.忠实义务（1）公司董事、高级管理人员不得有下列行为：违反公司章程的规定或者未经股东（大）会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东（大）会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（2）公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。 第4单元有限责任公司的股权 单元考点框架  考点10：名义股东与实际出资人（）【法条】当实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利。名义股东不得以公司股东名册记载、公司登记机

15、关登记为由否认实际出资人权利。 考点11：股东权利概述（）（一）股东权利的分类 类型界定典型举例共益权股东基于公司利益同时兼为自己利益而行使的权利（1）股东（大）会参加权、提案权、表决权等（2）知情权（股东查阅权）自益权股东仅为个人利益而行使的权利（1）分红权（2）剩余财产分配请求权（3）新股优先认购权（4）股权转让、质押的权利 （二）关联交易1.公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益，违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。2.关联交易损害公司利益，公司依法请求控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员赔偿所造

16、成的损失，被告仅以该交易已经履行了信息披露、经股东（大）会同意等法律、行政法规或者公司章程规定的程序为由抗辩的，人民法院不予支持。公司没有提起诉讼的，符合条件的股东，可以依法提起股东代表诉讼。3.关联交易合同存在无效、可撤销或者对公司不发生效力的情形，公司没有起诉合同相对方的，符合条件的股东，可以依法提起股东代表诉讼。 考点12：股东查阅权（）1.查阅范围 公司类型股东资格行为对象法定查阅范围有限责任公司股东【提示】查阅权属于单独股东权，不论该股东持股多少，也不论该股东是否参与经营管理查阅+复制（1）公司章程（2）股东会会议记录（3）董事会会议决议、监事会会议决议（4）财务

17、会计报告查阅公司会计账簿股份有限公司查阅（1）公司章程、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告（2）股东名册（3）公司债券存根公司章程、股东之间的协议等不得实质性剥夺股东依法享有的查阅或者复制公司文件材料的权利 2.股东查账权【不正当目的】（1）股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外；（2）股东为了向他人通报有关信息查阅公司会计账簿，可能损害公司合法利益的；（3）股东在向公司提出查阅请求之日前的3年内，曾通过查阅公司会计账簿，向他人通报有关信息损害公司合法利益的；（4）股东有不正当目的的其他情形

18、。 考点13：股东分红权（）1.公司利润分配顺序（1）弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限；（2）缴纳所得税；（3）弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损；（4）提取法定公积金；（5）提取任意公积金；（6）向股东分配利润。2.公积金（1）公积金的用途主要在于弥补公司亏损（资本公积金除外）、扩大公司生产经营和转增公司资本。（2）法定公积金法定公积金按照税后利润的10%提取，当法定公积金累计额为注册资本的50%以上时可以不再提取。用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于转增前注册资本的25%。（3）任意公积金任意公积金按照公司股东（大）会决议，从公司税后利润中提

19、取，提取比例没有限制，用任意公积金转增资本时，不受25%的限制。（4）资本公积金资本公积金不得用于弥补公司的亏损。股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。3.分配比例（1）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外。（2）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。（3）公司持有的本公司股份不得分配利润。【链接】公司持有的本公司股份不享有表决权。

20、4.何时分配（1）分配利润的股东（大）会决议作出后，公司应当在决议载明的时间内完成利润分配。决议没有载明时间的，以公司章程规定的为准。决议、章程中均未规定时间或者时间超过1年的，公司应当自决议作出之日起1年内完成利润分配。（2）决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的，股东可以依法请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。5.分红权诉讼（1）股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告。（2）股东未提交载明具体分配方案的股东（大）会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。 考点14：股东代表诉

21、讼（）1.基本规定 侵害对象侵权人程序起诉股东资格名义公司利益董高先书面请求监事会起诉（1）有限责任公司：股东（2）股份有限公司：连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东（投资者保护机构除外）以股东自己的名义起诉监事先书面请求董事会起诉董监以外的他人先书面请求董事会或者监事会起诉 【提示】（1）收到书面请求后拒绝提起诉讼（2）自收到请求之日起30日内未提起诉讼（3）情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害 2.股东代表诉讼的诉讼细节 考点15：有限责任公司股权转让（）  考点16：有限责任公司异议股权回购（

22、）有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，退出公司：1.公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；2.公司合并、分立、转让主要财产的；3.公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 第5单元特殊种类的有限责任公司 单元考点框架  考点17：一人有限责任公司的特别规定（） 股东资格一人有限责任公司的股东是一个自然人或者一个法人一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有限责任公司，而

23、且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司（“一子绝孙”）组织机构一人有限责任公司不设股东会；法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司审计一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计法人人格否认一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任 考点18：国有独资公司的特别规定（）1.重大事项的决策 国有独资公司重要国有独资公司合并、分立、解散、申请破产履行出资人职责的机构决定本级人民政府批准改制（第8章）致使国家不再拥有所出资企业控股权报本级人民政府批准其他类型的改制履行出资人职责的机构决定本级人民政府批准增减资