刑事附带民事诉讼中的两个问题

1、刑事附带民事诉讼中的两个问题刑事附带民事诉讼是司法机关在给被告人定罪量刑的 同时 , 附带解决被害人所遭受损害的赔偿问题的诉讼活动。 现实出现的 许多问题使得这项制度对于被害人合法利益 的维护作用令人唏 嘘。一、关于附带民事诉讼中的财产保全制度 财产保全是 为了保障将来发生法律效力的民事裁判得到执 行 , 对债务 人的财产或争执的标的物采取的一定的强制性措施。 我国 刑事诉讼法第 77 条第 3 款对此问题作了规定 : “人民法 院在 必要的时候 , 可以查封或者扣押被告人的财产。这 一规定根本 上起不到保护被害人合法权益的作用。首先 ,一个刑事案件 ,从立案侦查、 审查起诉到法院判 决中间

2、历时较长 , 对于不愿意赔偿而实际上有赔偿能力的 被告人而言 , 他们 包括其亲属 可以在立案侦查或者 审查起诉阶段中任何时 间采取变卖、转移或者隐匿等方式 来转移财产 , 致使刑事附带民 事判决难以执行。?刑事附 带民事诉讼范围规定?第 3 条规 定: “人民法院审理附带 民事诉讼案件 ,依法判决后 , 查明被告人 确实没有财产可 供执行的 , 应当裁定中止或终结执行。因为刑 诉法只规 定了法院在必要的时候 ,可以采取财产保全措施 , 即使 被 害人打听到了被告人在转移变卖财产 , 报告给了公安机关 和 XX 院,也不能获得任何救济措施 ,只能眼睁睁的看着 , 被 深深的再伤 害一次。其次,

3、刑诉 77 条只规定了对于被告人的财产可以采取 强制 措施。但对于被告人以外的其他应付赔偿责任的义务 主体没有包 括在内 ,出现了立法疏漏 ,使得其有时机转移财 产 , 逃避对于被害 人的赔偿责任。而且强制措施的种类也 仅局限于查封和扣押两 种。再次,即使适用民诉法中关于财产保全的规定 , 也根本 无济 于事。 我国民事诉讼法规定 ,申请诉前财产保全的 , 应 当在人民法 院采取保全措施后 15 天内提起民事诉讼 , 否 那么,人民法院应当解 除财产保全。因为侦查和审查起诉的 时间是不由被害人控制的 , 所以适用民诉法中的财产保全 制度几无可能。二、关于附带民事诉讼中的调解制度 根据?最高人民

4、 法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规 定?第 4 条规定 , 附带民事诉讼原、被告双方就民事赔偿纠纷达 成调解协议 的 , 可以视为被告人能积极悔罪 , 减轻社会危害后果 且得 到了被害人的谅解 , 从而导致对刑事局部的从宽处理。可 以 说 , 假设被告人如能主动赔偿 , 能在一定程度上减轻了被 害人的损 失 , 对被害人及其亲属的心理也会有一定程度的 抚慰 , 并且被害 人在审判阶段得到了赔偿 , 在一定程度上也解决了判决以后的执 行难问题。但调解中也存在如下问 题:首先 ,被害人的真实意思受到很大限制 ,有违自愿原那么。 在刑 事附带民事诉讼案件的调解中 ,当事人权衡再三 , 考 虑和谈

5、判的 筹码就是现行立法关于从宽处理的规定。这实 际上就是一场博 弈。合理博弈的根本前提有二 : 一是博弈 双方是自主且理性的 ; 二是当事人的信息对称。对于被害 人而言 , 面临的主要威胁就是 附带民事赔偿判决的执行问 题。 因为调解往往是当事人就民事赔 偿达成协议 , 一般 一次性兑现支付 ,而一旦双方没有达成调解协 议, 被害人的 损失将以判决的方式得到赔偿。 现在民事赔偿判决 执行难 刑事附带民事诉讼的赔偿判决更是难上加难。对于被害 人 来说 , 其风险远远高于调解。 不可否认的是 , 这其中有很 大的一 个原因就是前述的刑事附带民事诉讼财产保全制 度的不完善。 由 于没有财产保全制度的

6、支撑 , 被害人达 成的调解协议在一定程度 上是对于调解自愿原那么的极大 无奈。其次, 法官对案件调解的影响和自由裁量权太大。事实 上 , 当民事赔付和刑罚处分之间的联系被建立 , 而刑罚轻 重与否由法 院决定的时候 , 无形中法院成为了民事调解协 议能否达成的重要 影响因素。不可否认 , 由于法官在调解过程中所起的重要作用以 及其极 大的自由裁量权 , 如果没有监督的途径 , 极易滋生 腐败。 此种情况 下,调解协议中最弱的就属被害人了 , 其 要不就与被告人达成协 议, 要不就等法院的判决。 而法院 在此时会进行释明 :一方面是强 调现在的判决执行难 , 附 带民事赔偿判决根本上无实际履行

7、的可 能性 ;其次 ,提示 被害人在现在的一次性及时赔付和将来的“空 头支票 之间进行利益衡量。最终 , 很多被害人在极其无奈的情 况 下都选择了与被告人达成调解协议。 而法官也会相应的把 赔付 作为量刑情节 , 要求被害人出具谅解书 , 判被告人缓 期执行。 可以 说,这是相对圆满的解决结果 ,但“如果合 意并不纯粹 , 即合意是 在某种外部压力影响下得到的话 , 合意本身就不能使纠纷的解决 正当化。 为了更好的维护处于弱势的被害人的利益 , 使得刑事 附带民 事判决能得到有效的执行 ,在刑事附带民事调解中 , 被害人的真 实意思能得到最大限度的呈现 , 重要的一项制 度就是建立和完善 好刑事附带民事诉讼的财产保全制度。 首先 , 应将财产保全措施 提前至侦查阶段和审查起诉阶段。 受害人在任何时间 , 不管刑事 程序处于何阶段 , 都有权申 请财产保全。只要受害人向侦查机关 或检察机关提出了保 全的要求 , 侦查机关或检察机关都应将这一 请求向人民法 院移送 ,由人民法院裁定是否保全。 其