大学生创业法律制度探析

1、大学生创业法律制度探析2010年第4期总第199期兰州学刊LanzhouXUekanNo.042010C,ener.No.199大学生创业法律制度探析杨德敏(江西财经大学法学院,江西南昌30013)摘要】为扶持大学生创业,以促进就业,我国政府制定了以财政补贴,税收优惠,行政性收费减免为主要内容的一系列政策法律措施,对促进大学生创业发挥了积极作用.但现行制度存在立法层次低,财税法制环境不宽松,相关配套制度不完善等缺陷,形成大学生创业法律障碍.创业法律有助于引领创业方向,保障创业权益,提升创业竞争力,促使创业成功,为大学生创业提供法律保障是世界各国的普遍经验,也是促进大学生创业发展的必然趋势.我国

2、应提升立法层次,构建以”高校毕业生创业促进法”为主体,完善财税,融资,创业指导等相关法律制度,为大学生创业提供法律保障.关键词大学生;创业;法律保障中图分类号D922.5(文献标识码A文章编号10053492(2010)o40l10一o3收稿日期】20091210【作者简介杨德敏,江西财经大学法学院副教授,硕士生导师,中国人民大学法学院博士生,主要研究方向为经济法学,劳动和社会保障法学.基金项目2009年教育部人文社科规划项目”大学生就业促进法律机制研究”阶段性研究成果之一.法律对大学生创业起引导,指导和规范作用,法律保障是大学生创业环境的重要的组成部分.随着高校扩招,毕业生逐年增多,加上受国

3、际金融危机影响,使得高校毕业生就业压力加大,我国政府及相关部门积极出台一系列措施,扶持大学生创业,以创业促进就业,形成了良好的大学生创业政策法律环境,对简化创业程序,提供创业指导和小额贷款等方面促进大学生创业发挥了积极的作用.但在大学生创业实践中也存在创业优惠政策难以兑现,创业法律保护意识不强,创业融资法律障碍等问题,从总体上显现大学创业法制环境还不够健全,有待于进一步完善.一,我国促进大学生创业的立法现状及其不足(一)促进大学生创业的立法现状及其主要内容目前,我国与促进大学生创业的法律,法规和规定主要有,就业促进法中小企业促进法高等教育法创业投资企业管理暂行办法(2005年l1月),普通高等

4、学校毕业生就业工作暂行规定(1997年3月),关于进一步改进小额担保贷款管理积极推动创业促就业的通知(银发2008238号)关于促进以创业带动就业工作的指导意见的通知(国办发2008111号)关于加强普通高等学校毕业生就业工作的通知(国办发20093号)等等.根据规定,采取鼓励大学毕业生创业的措施主要有:(1)简化程序,并给予行政性收费减免.鼓励和支持大学生自主创业,简化工商和税收部门的审批手续;毕业2年以内的普通高校毕业生,凡从事个体经营的,自其在工商部门首次注册登记之日起3年内免收管理类,登记类和证照类等有关行政事业性收费;人事部门所属的人才中介机构免费为自主创业毕业生保管人事档案;大学毕

5、业生在毕业后两年内自主创业,到创业实体所在110地的工商部门办理营业执照,注册资本在50万元以下的,允许分期到位,首期到位资金不低于注册资本的10%,等等.(2)提供财政补贴,税收优惠支持.对有创业愿望的高校毕业生到定点培训机构参加创业培训的,按照一定标准发放创业培训补贴.经税务部门批准,大学毕业生创办咨询业,信息业,技术服务业的企业,免征企业所得税2年;创办从事公用事业,商业,对外贸易业,旅游业等企业,免征企业所得税1年.(3)提供小额担保贷款支持.对自主创业资金不足的大学毕业生,可申请不超过5万元的小额担保贷款,贷款期限为2年,由政府财政贴息,并由政府投资设立的小额贷款担保基金给予提供担保

6、.(4)强化高校毕业生创业指导服务,并保障大学毕业生就业创业权益.强化高校对大学生的创业指导教育,发挥公共就业服务的功能,为创业大学生提供政策咨询,开业指导,小额贷款等服务.加强对人力资源市场管理,维护大学毕业生就业创业权益.(二)大学生创业过程中存在主要法律障碍1.促进创业的立法层次低,大学生创业权益难以得到保障.我国就业促进法对促进大学生自主创业提供了法律保障,但其中的规定较为笼统,原则和抽象,缺乏对大学生群体的特别规定和促进就业创业责任制度的具体规定,导致了它对促进大学生创业的可操作性不强.现行促进大学生创业主要是依靠一系列的促进就业政策,由于政策的强制力弱,可塑性大,很多地方和部门对促

7、进大学生创业的政策优惠措施大打折扣,难以兑现,大学生就业创业的权益得不到有效保障,制约了创业的发展.2.促进大学生创业的财税及融资法制环境不宽松.我国现行对促进大学生就业采取了财政担保,财政补贴,免交工商证照费用,提供小额担保贷款等一系列优惠政策措施,但税收优惠主要是免征一定期限的企业所得税,证照费用的减免,支持的力度不大.小额担保贷款数额不超过5万元,贷款期限为2年等规定,对投资低,获利高的创业项目具有一定的可行性,对初次创业的大学生来说,难度大,帮助小.3.高校的创业教育缺乏制度性约束.高校的创业指导教育体系已初步建立,但各高校创业教育内容,体系及方法随意性大,缺乏制度性制约,与市场需求的

8、差距较大.尤其是高校创业教育资金不足,制约创业指导教育工作的开展,使高校在促进创业过程中难以发挥其主导作用.市场经济就是法制经济,良好的法律意识可以培养大学生创业的诚信经营,以提升市场竞争力,获得创业成功.现行助学贷款的实践反映大学毕业生诚信度不高,法律意识不强.高校的法律教育也主要是对宪法,刑法,民法等法律基础知识的传授,对市场主体法,市场行为法,财税法,劳动与社会保障法等少有涉及,难以培养和提高大学生毕业生创业法律意识.4.促进大学生创业的相关法律制度不够完善.建立高效运行的大学生就业市场体系,为大学生创业排除障碍,是大学生创业的前提和基础,现行的就业培训制度,服务制度,社会保障制度,人力

9、资源市场中介制度等方面的法律制度不健全,导致法律关系主体不明确,从而影响大学生就业技能的培养和就业平等权的实现,进而影响了创业动机和能力.二,外国促进大学生创业的立法经验为实现自主创业,创造就业机会,增加就业岗位,外国十分重视对促进大学生创业法律制度建设:(1)英国:英国政府先后颁布了教育改革法(1988年)和继续教育和高等教育改革法(1992年),根据教育法及相关法律规定,形成学校职业指导系统及工作和养老金部下属的两个职业指导系统.这种职业指导实行”跟踪式”服务,由同一名职业指导人员向同一名求职者提供职业指导,根据求职进展不断调整职业选择,技能培训等方面的建议,直到求职者找到工作为止.英国政

10、府加大高校创业教育投资力度,拨款建立了英国科学创业中心来管理和实施创业教育,并形为大学生创业提供房屋租赁,贷款,法律咨询等全方位的服务.(2)法国.法国为加快成果转化和促进创新企业的建立,鼓励年青人,科研人员,工薪阶层创业.1999年7月法国出台了技术创新与科研法,制定了青年就业法案,规定了重点支持的技术领域及其力度,为大学生到进入企业就业,强化科研与企业合作,促进创业提供法律依据.为鼓励大学生或失业者自主创业,对于创业者,针对不同领域项目,政府给予创业项目启动基金.(3)日本.为建立大学创业体制,日本政府1998年制定了大学技术移转促进法,扩大高校等学术机构的自主权,使其能够通过技术转移或兴

11、办企业等形式参加创业,促进高校学术向产业技术转移.修改了创业投资产业发展的创投公司宪章,为大学生创业提供了法律保证.大学生创业计划经政府审定,则可以为创业者提供无担保,无保证人的融资服务.(4)美国.美国通过立法加强创业教育培训,先后颁布青年就业与示范教育计划法(1974年),就业培训合作法(1983年),从学校到工作机会法(1993年)等法律,完善了创业教育课程体系,建立了创业教育指导制度.并通过加大财政支出,减税,降低税率等宏观经济政策手段,促进经济增长,从而创造更多的就业机会,减少失业,各州政府都制定了创业投资的税收激励措施.为了鼓励大学毕业生到特定地区工作就业或创业,采取减免学生的贷款

12、,提供补贴等措施.(5)德国.德国政府和金融研究机构联合在大学开设创业课程,让学生们尝试自己开公司,接触和熟悉企业管理及经营知识.支持特定地区的大学与校外经济界及政府部门建立合作伙伴关系,推动和支持大学的创业活动.德国政府对现有企业的投资及大学生创办企业,提供宽松的信贷援助和担保支持,在担保方面,德国每个州都有专门为中小企业服.可见,外国对促进大学生创业主要在融资,财税支持,创业指导等方面形成了较为完备的法律制度.三,大学生创业法律保障的必要性创业环境是创业成功的土壤,创业离不开法律的支持和保障,因此,法律保障构成大学生毕业生创业宏观环境必要因素,对引导和促使大学生成功创业具有重要作用.1.创

13、业法律可以引领大学生确定创业形式和方向.公司企业法,税法规定了公司企业设立的法定形式,不同的企业组织形式负有不同的纳税义务,不同创业项目享有不同的税收优惠待遇.如采取个体工商户不需要缴纳企业所得税,而采取公司制形式则需要缴纳企业所得税,且两种组织形式所承担的法律责任也不同.促进创业政策规定,经税务部门批准,大学毕业生创办咨询业,信息业,技术服务业的企业,免征企业所得税2年;创办从事公用事业,商业,对外贸易业,旅游业等企业,免征企业所得税1年.等等.可见创业法律可以帮助大学毕业生选准创业形式和方向,为创业成功奠定基础.2.提升大学毕业生创业竞争力.一方面高校对大学生进行创业法律教育是创业法律保障

14、的重要内容之一,这样可树立创业法律意识,塑造诚信经营,诺守合同的创业者,提高市场信誉度,提升创业竞争力;另一方面促进大学生创业融资,担保,培训等法律制度,可解决大学生创业中的资金障碍,提高创业能力,以提升其创业竞争力.为大学毕业生提供融资担保法律保障,是各国促进大学生创业的根本经验.法国为鼓励大学生或失业者自主创业,对于创业者,针对不同领域项目,政府给予创业项目启动基金;日本大学生创业计划经政府审定,则可以为创业者提供无担保,无保证人的融资服务等等.3.保障大学毕业生创业权益.就业权是法定权利,涉及到公民的基本人权,大学生创业,有利于使大学生实现就业权,以实现其因创业而带来的经济权.劳动法上的

15、经济权是111指劳动者经济权利,指社会中从事财富生产,进行经济活动的劳动者所享有的权利,包括就业权,劳动报酬权,社会保障权,职业安全权等权利.创业有利于带动就业,创业权是劳动者的一项权益,大学毕业生在创业过程中,不可避免地会产生融资,纳税,场地使用,合同签订,劳动保障等一系列问题,创业法律可以为大学生特殊创业群体提供稳定化,制度化的法律保障.对大学毕业生创业给予财政补贴,税收优惠,加强对人力资源市场管理等,可营造平等就业创业氛围,获得国家财力支持和帮助,维护大学毕业生就业创业权益.4.规范大学生创业相关主体的权利和义务,以形成合力,促进大学生创业.大学生创业是实现就业权的重要方式,就业权的主体

16、是社会劳动关系范畴中的劳动者,而不是个别的和具体的劳动关系中的劳动者.决定了大学生就业,创业涉及面广,社会影响大,具有长期性和复杂性,需要社会各方面参与和配合,创业法律制度是促进大学生就业创业长效工作机制的根本措施.因为它可以明确和规范政府及其有关部门在促进大学生创业中的权力和职责;高校在促进大学生就业中的权利和义务;就业服务培训等相关组织机构在大学生创业中的权利和义务;大学毕业生在创业中所享有的权利和应履行的义务,形成各方相互支持,相互配合促进大学生创业.由此可见,法律制度是促进大学生创业的一种长效的,稳定的保障机制,完善法律制度,促进大学生创业,以创业促就业是世界各国的普遍经验.外国主要通

17、过完善大学生创业指导教育,融资,财税支持等方面的法律制度来促进大学生创业.促进大学生创业政策规范化,制度化和法治化是促进大学生创业发展的必然趋势.四,大学生创业法律保障制度的构建首先,明确促进大学生创业法律保障原则.以法律手段促进大学生创业是明确大学生创业中各相关主体权利和义务,对处于相对弱势地位大学生的创业权利给予特别保护,以促进其创业成功的需要.为此,构建促进大学毕业生创业法律制度,应坚持以保障大学生创业权益原则;自主创业原则;反创业歧视原则;相关部门各司其职,互相配合原则;公平与效率并重原则为立法原则.只有明确并坚持大学生创业法律保障基本原则,才能为促进大学生创业立法和实践提供指导思想和

18、行动指南,构建促进大学生创业法律保障制度的具体内容,保障大学生创业权益得到具体兑现,促使创业走向成功.其次,提升促进大学生创业的立法层次,制定高校毕业生创业促进法.从世界各国宪政的状况来看,经济发达的国家,其公民享受的福利待遇比较好;经济落后的国家,其公民不仅就业困难而且生活都没保障.这就要求国家充分利用财政,税收,金融等经济政策和手段,参与和协调经济发展,通过立法来促进,引导,保障大学生创业,从而实现经济发展和就业良112性互动.纵观英,法,日等国家在促进大学毕业生创业的经验,都将促进大学毕业生创业的事业纳入法治化轨道,用法律确保创业政策的实施,理顺创业主管部门与其他部门的关系,使促进创业措

19、施制度化,法制化,减少随意性,临时性.为此,我国政府应坚持以创业促进就业,实现经济增长与就业增长良性互动为原则,以保护大学毕业生创业权益,实现扩大就业为目标,在现行法律,法规,规章及实践经验的基础上,制定专门的高校毕业生创业促进法,将有关的创业优惠政策和保障政策用法律的形式加以明确,并明确规定促进大学生创业中相关主体的权利和义务等,为大学毕业生创业提供坚实的法律保障.当然,在现行条件还不成熟的情况下,应先由国务院颁布高校毕业生创业促进条例.第三,促进大学生创业具体法律保障制度构建.在具体构建大学生创业法律保障制度时,应包括以下几方面内容:(1)促进大学生创业专门法律制度.包括高校毕业生创业促进法以及促进大学生创业的行政法规和部委规章;促进大学生创业的地方性法规和地方政府规章等.我国应加强促进大学生创业专门立法进程,通过专门大学生创业法律法规形式,强化政府部门,高校,劳动服务组织和大学生在创业过程中的权利