公司设立协议不当的法律风险

1、本文整理于网络，仅供阅读参考公司设立协议不当的法律风险公司设立协议不当的法律风险（一）缺少书面公司设立协议的法律风险实践中，公司的出资人因较少考虑公司设立过程出现的问题， 或缺乏书面的设立协议。因出资人之间缺少设立协议的约束，权 利和义务的边界模糊，当公司设立活动出现与预想结果相悖的情 况时，纠纷和诉讼可能性增加。而且由于出资人放弃了明确股东 之间进一步权利义务划分的机会，潜在的不确定法律风险将一直 持续存在于公司股东之间。公司设立协议不当的法律风险是什么（二）公司设立协议约定不当的法律风险公司设立协议从本质上隶属民事法律关系中的合同，所有违 反公司设立协议的行为，对出资人而言都是违约行为，适

2、用合同 法的有关规定。在公司不能依法成立的情形下，设立协议显得格 外重要：可以根据设立协议确定公司不能合法设立的原因；可以根据设立协议判定出资人的违约行为；可以根据设立协议确定违约人的赔偿责任等。然而当公司设立协议弁没有明确约定权利义务以及违约责任 时，法律风险同样存在。实践中公司设立协议约定事项违法的情 况也偶有发生，违法条款某些是个别无效，某些则可能影响公司 成立。（三）设立协议的保密条款公司在设立过程中，有关将来公司的很多资料、信息都没有 采用其他保密措施，出资人之间依君子协定弁不能完全解决保密 问题，在设立协议中应当明确保密条款，尤其是具有特定的专利 技术、技术秘密，或者具有特殊的经营

3、方式或服务理念的公司， 更应作保密的约定。对于公司成立后有部分股东不参与经营管理的公司，设立协 议时所约定的保密条款应扩大到公司成立之后。一是避免股东利 用股东身份损害成立后的公司利益；二是避免股东利用该公司的 信息“另起炉灶”，与公司形成直接竞争关系。（四）缺乏股东之间约束机制的法律风险股东作为公司的投资者和公司利益的享有者，能够了解公司 的全部经营活动，但股东因出资的多寡从公司获取的利益有所差 异，当股东了解的经营信息能够获得远远超出其出资获得的收益 时，约束股东对经营信息的滥用就显得十分必要。公司可以通过劳动合同、规章制度等为员工设定行为规范， 公司法对董事和经理规定了基本义务，但股东行

4、为的限定，只能 通过股东之间的相互约束，包括设立协议约定和股东制定的公司 章程来完成。实践中最为常见的缺乏对股东约束的法律风险体现 在竞业禁止。公司股东另外投资从事与公司相同的行业，形成与 公司直接或间接的竞争关系，在公司存在不参与经营的小股东的 情况下，这种法律风险更为突出。（五）公司设立协议约定不完备的法律风险公司设立协议主要解决设立人出资问题，所以关于设立人出资数额、方式、时间的条款必然是设立协议的重点，但是仅仅约 定上述问题还不算约定完备。约定完备的设立协议应该包括以下 主要条款：条款内容1、设立人的基本情况；2、拟设立公司基本情况，如公司名称、住所、注册资本和经营范围等；3、设立人的

5、出资数额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限、所占股权比例、股权的转让规定等 ；4、设立人在设立过程中的权利和义务 ；5、公司设立不成功时的费用承担；6、设立人对特定信息的保密约定；7、设立人协商确定的约束股东特定行为的条款，如竞业限制等；8、违约责任条款；9、解除协议条款和争议解决条款；10、公司利润的分配。相关阅读：协议与章程的区别设立协议和公司章程具有一致性和许多相同之处。公司名称、注册资本、经营范围股东构成、出资形式和数额等事项是公司章程和设立协议必须注明的事项。 公司章程一般以设立协议为基础， 吸收设立协议的基本内容，包括：公司的组织机构、股份转让、 增资、减资、合弁分立、公司终止的

6、情形等。虽然设立协议和公 司章程目标具有一致性，但是，两者的性质和功能不同。1、设立协议和公司章程的效力期间不同，设立协议是调整公 司设立过程中的法律关系和法律行为，设立协议产生在公司成立 前，公司的设立阶段，经发起人达成一致签字盖章即具有法律效 力。公司章程是以公司成立为前提的，在公司成立后才能生效， 对股东具有约束力。2、设立协议不是公司设立的必要法律文件。而公司章程是公 司设立必备的法律文件， 任何公司登记成立都必须提交公司章程。 只有股份有限公司规定了发起人必须签订发起人协议。公司法第八十条“股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当 签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。”3、设立协议是不要式法律文件，根据当事人之间的意思表示 形成，其内容更多的体现了当事人的意志和要求，属于契约，需 要遵守合同法的一般规则；公司章程是要式法律文件，公司章程必 须依据公司法制定，不能违反法律、和行政法规为前提。4、设立协议和公司章程约束的对象不同，设立协议是全体发 起人订立的，调整的是发起人之间的关系，在发起人之间具有法 律约束力。公司设立过程中产生的权利和义务，发起人按照发起 协议的约定承担。而公司章程调整的是股东之间、公司与股东之 间公司与公司的治理机构之间的法律关系，即包括对原始发起人 股东有约束力，也对按照公司章程和公司法规