解读国美公司治理问题

1、宏观管理19企业0解读国美公司治理问题邓 莉 李宏胜 李 杰摘 要 :随着公司不断扩张 , 公司治理问题 日益凸现 。 国 美电 器控股 有限 公司 (简称 国美 的 控制权之 争就 是公司 扩张 过程中 典型的公司治理案例 。 本文从公司治理的 两种典型问题 , 即 内部 人控制 的代 理问题 和大股东控制 的剥 夺问题 , 对 国美 公司进 行剖析 , 并得出相应的启示 。关键词 :国美 ; 公司治理 ; 控制权中图分类号 :F123. 16 文献标识码 :A文章编号 :CN 43-1027/F (2011 03-019-02作 者 :邓 莉 , 重 庆工商 大学管 理学 院 , 重 庆

2、, 400067; 李宏胜 , 中 国信 达资 产管 理股份公司重庆分公司 , 重庆 , 400010; 李杰 , 中 国农业银行股 份有 限公司 重庆 市分 行 , 重 庆 , 400010公司治理问 题主 要表现 两大 类 :一是 股东与管理层 的利 益冲突 , 即 作为 受托的 人管理层与委 托人 股东 之间的 利益 冲突 , 突出表现为内 部人 控制 ; 二是 大股 东与小 股东的利益冲 突 , 表现 为大股 东对 小股东 利益的剥夺 , 主要 通过 关联交 易等 手段转 移公司资产 , 为关 联人 士提供 担保 而加大 公司风险 , 造成 对小 股东利 益的 侵蚀。本 文将从这两类公

3、司治理问题着手剖析国美 公司的治理问题。一 、 国美控制权之争始末2010年 5月 11日 股 东周 年 大会 , 黄 光裕 夫妇在 12项 决议中 连续投 了五项否 决票 , 导 致委任贝 恩投 资董事 总经 理竺稼 等三名前任董事为非执行董事的议案未能 通过。而根据 此前签 署的 协议 , 如果 贝恩 投资在国美董 事会 中失去 董事 席位 , 将造 成公司违约并 须做 出赔偿 , 相 关赔 偿额高 达人民币 24亿 元。随后 国美电 器董 事会 召开紧急会议 , 强 行委 任贝恩 三名 高管加 入董事会。从 此 , 股 东与 董事 会领导 的管 理层之间的矛盾开始公开化。2010年 8月

4、 4日 黄光 裕 全资 控 股的 Shinning Crow n Ho ldings Inc. 公司向国美电器发函要求 召开 股东大 会 , 要求 撤销陈 晓、 孙一丁 的 职务 , 至 此 , 彼 此 矛盾 激 化。 2010年 8月 5日 晚 , 国 美在 港 起 诉 黄 光 裕 , 理由是黄光裕在 2008年 1月及 2月前 后回购公司股份中违反公司董事的受信责 任和信托责任。2010年 8月 23日国美 电器公司 通告将于 9月 28日 在港 召 开特 别 股 东 大会 。 2010年 9月 28日 特 别 股 东 大 会 表 决 结 果 , 通过了四 项议案 , 包 括重 选竺稼 先

5、生 、 Ian A ndr ew Rey no lds 先生、 王 励弘女 士为 本公司非执行董事及实时撤销本公司于二 零一零年五月十一日召开的股东周年大会 上通过的配发、 发行 及买卖 本公 司股 份的 一般授权。否决了 四项 动议 , 包括 撤销 陈 晓国美执行董事 兼董事 会主 席的 职务、 撤 销孙一丁先生执 行董事 的职 务、 委任 邹晓 春先生 、 黄燕虹 女士 作为国 美公 司执 行董 事。 2010年 12月 17日的 特别股 东大会 , 将国美董事会人数增至 13人 , 邹晓春作为 执行董 事 , 黄燕 虹作 为非执 行董 事吸 收到 董事会中。自此 , 一 场以 黄 陈之争

6、 的 控 制权争夺战告一段落。一场轰轰烈烈的控制权争夺战虽然已 落下帷 幕 , 而正如有的专家所言 , 它是中国 公司治理的经典 案例 , 反映 的只 是中 国企 业公司 治理问题的冰山一角。国美控制权 为什么会发生 争夺 , 是如 何配 置的 ? 这 些 都值得深思。二 、 国美内部人控制格局基本形成 国美公司 治 理 的内 部 人 控 制特 征 明 显 , 主要表现在 董事 会成员 主要 由内 部执 行董事构成 , 董 事会 成为事 实上 的权 力核 心、 缺乏监控 , 公 司在董事会控制下董事违 背诚信义务 , 并 直接 给包括 自己 在内 的高 管高薪。1. 公司董事会已实为内部人掌控

7、 从 2006年 2009年 报披露 的董 事会 信息表 明 , 国美 董事 会基本 上被 内部 管理 层控制。从独立 董事的 数量 结构上 看 (见 表 1 , 2006年 独立 董 事 占 44%, 2007和 2008年占 比为 55%, 2009年独 立 董事 占 为降为 27%; 而 相 反执 行 董事 在 2007和 2008年占比 36%, 2009年 增 为 45%。而被内部人控制的特征最明显的是董事会在2008和 2009年董 事身份 的变化 上。由于 2008年 11月 由于黄光裕 夫妇被公 安机关 调查 , 陈晓 2008年 11月 27日获委任为国 美公司代理主 席 ,

8、 于 2009年 1月 16日获 委任为董事局主席。陈晓任董事会代理主席期间 , 就开始 将公司管理层的王俊洲、 魏 秋立纳入董事会。并分别于 2008年 12月 和 2009年 1月获 得确 认进 入董 事会。特 别地 2009年 6月管 理层孙 一丁 也以 执行 董事身 份进入 公司董 事会 , 于同年 8月贝恩公司的三位高管以非执行董事身份进入 公司董事会。这三位高管与管理层关系密 切 , 至此国美董 事会内部人占有绝对优势 , 独立董事只有 3人 , 力量较弱。 2010年 12月 27日特 别股东 大会通 过了将董 事会人 数增至 13人 , 并将代表大股东的两位代表 吸收进董事会

9、, 原执行层有 5位董事 , 大股 东有 2位董事 , 第二 大股东 贝恩有 3位董 事 , 独 立董事有 3位。可 见董事 会被 内部 人掌控的局面已成定局。2. 董事会已成为公司权力核心足以控 制公司走向国美内 部人 控 制 还 体现 在 其 权 力过 大 , 甚 至有高于 股东大 会之 嫌。主要 从贝 恩公司三位董事的委任和向管理层发行认 股权证等决策上表现充分 :根据国美 2010年 5月 12日董事委任 公告 :董事会 宣布 委任 竺 稼先 生、 Ian A n dr ew Rey no lds 先生 及王 励弘 女 士为 非执 行董事 , 由二零 一零年五月十一日起生效。 国美公司

10、章程 关于 董事退 任、 委任 及免职 的规定除 董 事会 主 席和 执 行 董事 总 经理 外 , 董 事须至少每 3年轮流退任一次 , 每次 退任 1/3的董事 , 公 司可 于每次 有任 何董 事退任的股东大会上填补有关空缺。董事 会可在股东大会上以普通决议案推选任何 人士为董事 , 以填 补临 时空缺 或增 加董事 名额。但公司章程并没有明确指出董事会 可以将股东会未获得通过的董事可以进行 委任的规定 , 可见 上述 国美董 事会 推翻了 股东大会的决 议 , 其权 力已凌 驾于 股东会 之上。2009年 6月 30日 的周年股 东大会通宏观管理过了 授 予本公司 董事 发行股 份之

11、一般授 权 ; 授予 本公司董事购回股份之一般授权 ; 授权 董 事 会 厘 定 本 公 司 董 事 酬 金 等。 2009年 7月 7日 国 美对 管理 层 几乎 全面 实行 了股票 期权计划 , 并 公告 : 国美电器 控股有限公司 董事 会宣布 , 本 公司 根据其 于 2005年 4月 15日的购股权计划向本集 团若干董事及 雇员 授出购 股权 , 将 让承授 人认购 本公司 股本中 合共 38. 3亿 股每股 面值 0. 025港元 的新 股份 , 惟须 待承 授人 接纳购股权后 , 方可作实。 至此 , 国美公司 高管薪 酬 大 幅 度 上 升 , 内 部 人 控 制 特 征 明显

12、。三 、 国美纷争的启示国美公 司 治理 问 题 的焦 点 是 在 董事 会 , 其权 力缺乏约束 , 缺乏股东大会制约的 董事会中心主义在国美公司治理中得到充 分体现。黄光裕作为大股东对小股东和公 司的侵害是通过其在董事会中的权力地位 实现的 , 国美董事 会否 决股东 会对 董事重 选结果而进行的委任决策也是利用董事会 的权力。由此我们可以得出如下启示 : 1. 还原公司权力制衡机制重塑股东大 会的 权力 , 完善 股东 大会 对董事会的制 衡 , 同时 平衡与 董事 会之间 的权力分配。由于公司规模的扩张而导致 公司股东对公司的影响力和控制力日渐微 弱 , 实际 控制权落入管理层手中 ,

13、 而一个缺 少束缚的管理 层容 易出现 疏忽 懈怠 , 甚至 自谋私利的倾 向 , 并最 终损害 公司 以及股 东们的权利 , 这已 被近 几十年 来的 公司治 理丑闻一再印证。钱玉林 (2002 也提到如 果真的是董事 会中 心 , 股东大 会被 剥夺权 力 , 从而 丧失控制公司机会的功能的话 , 设 想会有谁愿意 投资 创立公 司 , 而为 别人做 嫁衣裳呢 ? 而 与之相 反 , 片面 追求股 东权 力至上同样会 产生 副作用 , 特 别是 大股东 过分侵蚀董事 会的 控制权 的激 进做 法 , 甚 至出现部分股东利用手中权力牺牲公司长 远利益而谋取私利的危险。如国美在黄光 裕作为 董

14、事长时 期作 为大股 东控 制公司 ,牺牲其他小股东 利益 , 而陈 晓作 为董 事长时期又出现内部 人控制 的代 理问 题 , 他们都利用了董事会作为公司权力核心这一制度。因 此 , 重构 公司权 力的 制衡机 制至 关重要。这次国美 的特别股东大会投票表决结果也表明 , 中 小股 东有他 们自 己的 利益诉求并且只能通过股东大会投票才能得到体现。因此 , 应 该恢复 股东 大会是 公司 的最高权力机构性 质 , 对董事 会进 行监 督制约 , 董事会只拥有经营决策权 , 且应该在股东大会授权范围内开展工作。2. 优化董事会结构由于公司规模 扩大 , 所有 权与 经营 权相分离 , 进而股

15、东承 担有限 责任 的制 度得以确立 , 这时最 大利 益的牺 牲者 不是 股东而是公司债权人 , 于 是在立 法上 就有 可能将经营权从股东 权中分 离出 来 , 规定 为董事会的 权限 , 从而保障经营的中立性 , 保护公司利 益相关者的权利。但是董事毕竟是代理人 , 董事 会的 勤勉尽 责至 关重 要。董事如何能 做 到自 觉 履 行 职责 ? 根 据 SCP理论 , 即结构决定功能 , 功能决定绩效。可见优化董事会结构是优化国美公司治理的重要环 节。目前 国美董事会内部执行董事比例过高 , 独 立董 事比例 偏低。美 国一 些大公司独立董事比例过 80%以 上 , 而 目前国美只有 2

16、7%的独立董 事 , 27%的贝 恩公司派驻的董事 , 46%的内部执行董事 , 董事会的经 营中立性值得怀疑。因此应该引进更多的 独立董事 , 降低执行董事比例 , 减少内部人控制的 风险。另 外 , 根据美 国等 的做法 , 不仅要保护小股东利益 , 还要保护创始人利 益 , 如不 管创 始人股 权被 稀释 到何种程度 , 其本身 或经 由其提 名的 董事 都要占据董 事 会 的 多 数 席 位 , 这 些 做 法 值 得借鉴。3. 改善董事会功能首先董事应该履行其信用义务。董事信用义务包括忠实义务和注意义务两个方面。忠实义务 , 主要 是指 在董事 处理 与自 身利益发生冲 突的 公司事

17、 务时 , 不 得将自 身利益置于 公司 利益之 上。注意 义务 , 则 是指公司董事在处理公司事务时应本着诚 信和普通谨慎之人处于同样情况下应有的 注意为公司最大利益行事。而陈晓等管理 层令公司与贝恩公司签署可换股债券协议 并没有从公司 利益 最大化 角度 考虑 , 违反 了上述义务。因此 , 改善国美董事会功能 , 首要的 是 要求 董 事履 行 其 信用 义 务。其 次 , 制 衡董事会 的权力 。董事会 的权 力来 自法律规定和 股东 会的授 权 , 如董 事由股 东会选举产生 , 股 东会 通过制 定和 修改公 司章程或通过股东会决议来限制董事会的 权力范围及其 行使 方式 , 并且 股东 会的决 定董事会不能随意修改。参考文献 :1程书强 , 家族企业成 长与控制 权转移的 相关性分析 , 中国软科学 2006(9 :130136。 2邓莉 , 张 宗益 , 李宏胜 , 基 于权力视角的 公司治理研究及启示 , 西南大 学学报 (社会科学 版 2009(5 :133136。3黄建勋 , 董事 会内 部权 力构 架辨 析 , 当 代法学 2003(8 :3942。4刘岳川 , 董事 的忠 实义 务和 立法 完善 , 法制与社会 2009(1 上 :6768。5钱玉林 , 股东大会中 心主义与 董事会中 心主 义 公 司权 力结 构的 变迁