海珠区财局法律授课提纲

1、行政法律部分一、什么是行政行为1、行政行为是指行政主体行使行政职权所作出的能够产生行政法律效果的行为。注意点： 不是行政主体作出的，不是行政行为。 如：劳动争议仲裁委不是行政机关，是具有中立性的社会组织，其作出的劳动合同争议仲裁是行政仲裁，不是行政行为。当事人不服的，可以提起民事诉讼。 只有以行政主体身份行使行政职权、进行行政管理活动，才是行政行为。 如：A公安局向B公司购买3台联想电脑，不是行政行为。 并不是所有行使行政职权的行为都能够产生行政法律效果。 如：县民政局发出关于民政局主办迎五一晚会的节目安排的通知，由于不会对相对人的权力义务产生影响，因此不属于行政行为。2、行政行为的特征：依法

2、执法法律从属性：没有法律的明确规定或者授权，行政主体不得作出任何行政行为。自由裁量根据立法精神和立法目的灵活执法。单方强制即使在行政合同行为中，在行政合同的缔结、变更、解除和履行等方面也有单方性。3、行政行为分类根据行政行为实施的对象及适用力的不同，分为：抽象行政行为和具体行政行为区分的最主要标准：是否确定性地影响了特定当事人的权利义务。二、具体行政行为1、特征：法律性目的是发生法律后果、使行政法上的权利义务得以建立、变更或消灭；个别性针对特定的人和事、不能反复适用、直接影响相对人权利义务；外部性对公民、法人或者其他组织权利义务的安排。程序性强调调查和听证、一般都可以提起行政复议和行政诉讼。2

3、、海珠区财政局可能涉及的具体行政行为：行政征收：如：负责各项非税收入的征收和管理。行政处罚：如：管理全区财政社会保障支出、对社会保障资金使用进行监督；负责基本建设投资项目概算、预算、结算审查和竣工财务决算审查工作；依法查处违反财经纪律的行为和案件。三、政府采购简介1、政府采购属于行政合同行为：因行政合同不存在单方性，整体上不能称为行政行为；但是，如果把行政合同看作一系列行为的总过程，其中招标、基于公共利益需要而单方面决定变更或者终止合同等，都是具体行政行为。根据政府采购法有关规定，各级政府财政部门负责政府采购的管理和监督。政府采购的基本原则是：公开透明、公平竞争、公正和诚实信用。2、五类基本方

4、式：公开招标、邀请招标、竞争性谈判、单一来源采购和询价。主要方式是公开招标采购，适用法律依据是政府采购法和招标投标法。政府采购法对货物和服务招标采购有特别规定的，应当优先适用政府采购法的规定。以上两部法律未作特别规定的，原则上适用合同法的规定。3、政府采购合同原则上适用合同法，但政府采购法对政府采购合同有特殊规定：（1）订立政府采购合同的特殊要求：必须是书面；财政部等有权规定政府采购合同的必要条款；中标、成交通知书对采购人和中标、成交供应商具有法律效力；采购人对采购代理机构的授权委托书应当是合同的附件；采购人必须向财政部门报备。（2）履行政府采购合同的特殊要求：供应商可以采取分包的方式履行合同

5、；采购人可以与供应商协商订立补充合同。（3）变更、中止或终止政府采购合同的特殊要求：变更、中止或终止的方式，禁止双方当事人擅自进行；政府采购合同的继续履行将损害国家利益和社会公共利益的，双方当事人就应当变更、中止或终止政府采购合同；如果继续履行政府采购合同将损害国家利益和社会公共利益是由于当事人过错造成的，有过错的当事人应当承担赔偿责任。4、政府采购中的财政部门职能“政府采购监督管理部门”一词在政府采购法中不断出现，它在政府采购活动中扮演着十分重要的角色，不但是政府采购活动的监督管理机构，也是政府采购活动的纠纷解决机构之一。采购人有权自行选择采购代理机构（采购代理机构分两种类型：a、由地市级以

6、上政府根据需要设立的集中采购机构；b、经国务院或省政府财政部门认定资格的采购代理机构），依法与其签订委托代理协议、确定委托代理事项、约定双方权利义务。任何单位和个人不得以任何方式为采购人指定采购代理机构。（1）监督管理职能：政府采购合同自签订之日起7个工作日内，采购人应当将合同副本报同级政府财政局和有关部门备案。（2）纠纷解决职能： “质疑投诉行政复议与行政诉讼”机制，是政府采购法中特别规定的一套正式的、具有法律约束力的纠纷解决机制。首先，这套程序并不适用于政府采购过程中所发生的一切法律纠纷，只适用于供应商认为采购文件、采购过程和中标、成交结果使自己的权益受到损害的情况。只解决从采购活动开始到

7、双方正式成交（合同缔结）期间供应商与采购人（或采购代理机构）之间所发生的纠纷。即，解决的是政府采购的合同前责任，或者说，只是用于解决政府采购合同的缔约过失责任，并不适用于解决其违约责任。具体到各个环节的制度设计：1、质疑：如果供应商认为采购文件、采购过程和中标、成交结果使自己的权益受到损害，可以在知道或者应当知道其权益受到损害之日起7个工作日内，以书面形式向采购人或者采购代理机构提出质疑。购人或者采购代理机构应当在收到书面质疑后7个工作日内作出答复，并以书面形式通知该供应商和其他有关供应商，但答复的内容不得涉及商业秘密。2、投诉供应商对采购人、采购代理机构的答复不满意或者采购人、采购代理机构未

8、在收到书面质疑后7个工作日内作出答复的，供应商可以在答复期满后15个工作日向采购人同级政府的财政部门投诉。财政部门在收到投诉后30个工作日内对投诉事项作出处理决定，并以书面形式通知投诉人和与投诉事项有关的当事人。财政部门在处理投诉事项期间，可以视具体情况书面通知采购人暂停采购活动，但暂停时间最长不得超过30日。3、行政诉讼与行政复议投诉人对财政部门的投诉处理决定不服，或者财政部门逾期未作处理的，供应商可以依法申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼。例一：A市建筑公司参与B省C市环保局新建办公大楼的工程采购，在采购过程中，该公司认为该项采购的有关文件有限制外地建筑商进入的嫌疑，使自己的权益受到损

9、害，于是向C市环保局提出质疑，但市环保局未给予任何答复。则此时建筑公司应当在15个工作日内向C市财政局投诉，如果C市财政局在30个工作日内没有对其答复，或者建筑公司对财政局的答复仍然不满，可以向B省财政厅申请行政复议或对C市财政局提起行政诉讼，而不是民事诉讼。5、政府采购中其他纠纷解决机制：（1）询问机制：非正式，供应商对采购人或采购代理人提出询问，类似民事纠纷双方协商解决；（2）民事纠纷解决机制：政府采购法未规定采购人或者采购代理机构在合同履行过程中对供应商的监督指挥权，因此，政府采购的当事人各方在合同履行过程中的关系应视为平等。在合同履行的过程中，纠纷的发生也一般与采购人或者采购代理机构的

10、权力无关，因此，这些纠纷应作为民事纠纷对待，不应通过行政法上的纠纷解决机制来处理。例二：上述例子中，A公司中标后开始施工，但C市环保局逾期没有交付工程款，C市环保局逾期没有交付工程款的行为与它所拥有的国家权力没有直接关系，法律也没有赋予环保局违约的特权。对此，A公司应当通过民事诉讼等民事纠纷解决机制解决，而不应向C市财政局申请行政复议或提起行政诉讼。综上所述，对政府采购纠纷的解决机制，基本可以归纳为：通过行政机制（或行政复议，或行政诉讼的方式）解决缔约过失责任（政府采购合同前责任），通过民事纠纷解决机制解决违约责任（政府采购合同责任）。6、实务中的疑难：工程采购中的一部分事项不适用政府采购法。

11、情况一：政府采购法第4条规定：“政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。”对于通过招标方式进行的工程采购，首先由招标投标法加以调整，只有在招标投标法没有规定的情况下，才能够适用政府采购法的规定。情况二：政府采购法中关于采购方式、采购程序等方面的众多规范仅仅适用于货物采购和服务采购，不适用于任何形式的工程采购。当然，政府采购法关于采购当事人、监督检查、法律责任等方面的规范，还是适用于各种政府采购事项。行政合同案例：劳动法律部分一、公务员录用程序违法案2005年10月，孙某大学毕业后报名参加了国家公务员考试，选择了A市气象局业务管理员一职，笔试成绩达到了录用分数线。面试过后，该局通知其做好体检

12、的准备，但到了当天晚上该局又打电话告知孙某，其面试、笔试的综合成绩不合格，不能参加体检，不予录取。孙某家人觉得蹊跷，于是托人去查询面试成绩，得知孙某面试成绩通过，完全符合该职位的录用标准，与孙某同去面试的吴某综合成绩比孙某差却被确定参加体检，而且体检也通过了。孙某家人找该气象局有关负责人理论，得知原来孙某各项指标均符合，仅因为右边脸上有一块黑色胎记，该局认为其形象不过关，就决定不予其参加体检。另一名通过面试的白某在询问有关事宜时，该局办公室主任钱某暗示赶紧“意思意思，保证过关”。于是白某连夜给钱某送去一份“厚礼”，第二天钱某与局里其他领导开会决定录用吴某、白某二人，此决定没有告知孙某也没有公示

13、。会议结束，钱某要求知情的办公室张某不要声张，尽快“搞定”此事。张某觉得不妥，没有立即着手办理，钱某威胁：“吃碗面、反碗底，竟然推三阻四，有你好看！”张某只好按照钱某的意思给办了。这段期间有人向上级主管部门反映钱某种种违法行为，上级机关不久便径行对钱某做出了处分决定，直到处分决定书下达给钱某，钱某方才得知。【问题】1、该局录用公务员过程中存在哪些问题？应当承担什么法律责任？2、孙某有没有资格被录用？他可以通过什么法律途径维护自己的合法权益？3、张某在工作中对上级的决定有意见应该怎么处理？4、该局上级主管机关径行对钱某下达处分决定的做法存在什么问题？5、如果钱某被检察机关立案侦查，钱某能否辞去其

14、办公室主任职务？为什么？6、如果张某因公负伤住院治疗，钱某以张某不胜任工作为由欲予以辞退，可否？为什么？二、政府机关临聘人员相关劳动法律问答1、政府机关不签订劳动合同，3年不给临聘人员参保老K于2002年12月2007年10月期间在一个政府机关单位上班，单位一直没给临聘人员参加社保，一直到2006年3月才购买保险，也一直没与老K签定劳动合同，现在老K马上就要离开这个单位了, 老K想让单位把2006年3月以前共计38个月的社保补齐，应该怎么做？机关、事业单位临时聘用人员（非在编人员）参加社会保险有什么规定？凡国家机关、事业单位、社会团体等单位(以下简称用人单位)在编制外的临时聘用人员，必须按规定

15、签订劳动合同，明确双方的权利与义务，并依法参加企业职工基本养老保险。我于1994年到一机关单位工作，并于2002年签订劳务合同至今（单位没有为我缴交社保、医保），实际工作年限为13年，期间我遵守单位的规章制度，按时上下班，并服从单位的工作调动。现单位拟把我转为劳务派遣，请问我能向单位提出签订无固定期劳动合同吗？如果单位不跟我签订无固定期劳动合同，我能向单位提出补偿赔偿金吗？单位应该帮我补交社保、医保吗？问题补充：如果单位不跟我签订无固定期劳动合同，而是将我们的关系交给第三方公司，（即劳务派遣）是否可以理解为与原单位的劳动关系已结束，可以视为单位拒接续约，我可以申请赔偿吗？该怎么赔偿？ 根据最高

16、人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2001年3月22日最高人民法院审判委员会第1165次会议通过）法释200114号第十六条：劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。 根据劳动法第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。如果是合同期满单位继续留用，构成事实劳动关系的，这种情况劳动者可以依照上述规定，主张单位违法解除无固定期限合同并要求相应的经济补偿。刑事法

17、律部分财政部门位于改革和经济建设的前沿，承担着贯彻执行国家财税法规、管理和监督各项财政收入等职责。如何使财政干部做到“常在河边走，就是不湿鞋”，是摆在各级财政部门面前的一个重大课题。切实把监督关口前移，积极推进财政体制改革。向社会全面公示政务，内容包括财政预决算、政府采购信息、行政审批事项、会计集中核算及“零户统管”的报账程序，让社会各界逐渐了解和参与财政管理的全过程，使资金分配和拨付更趋透明化和规范化。全面加强内部制度建设。把近年来制订的各项内部管理制度共26项收录一起，编印了吉安县财政局制度汇编，发放到每个干部职工手中。汇编涉及业务、党务、廉政建设等各个领域，既是干部教育的好教材，又是干部依法行政的行动指南。严肃财经纪律、加大反腐倡廉力度是增强防腐拒变能力的有效途径。每年抽查三分之一的股所，对其财务收支或业务开展情况进行专项检查，主要审计财政财务收支的真实性、准确性及财政资金运行的合法性。同时对离任换岗同志的业务活动例行专项审计，有效地明确了离任换岗前的经济责任。为防止在检查中搞形式、走过场，局里建立检查人员连带责任制度，要求工作人员严格执行党风廉政建设责任制；健全制度。区财政局领导班子重视制度建设，把制度建设作为预防职务犯罪的基础工作，以健全的制度来管人管事，规范