“明股实债”案例

1、明股实债”案例整理“明股实债”指的是虽然形式上以股权的方式投资于标的公司， 但实质上却具有刚性兑付的保本约定。 典型的结构设计是投资方在投 资初期与融资方签订股份回购协议， 约定融资方在一定期限内溢价回 购其股份，或约定定期定额分红，体现的都是债券的固定收益回报。一、主要原因明股实债作为一种融资途径，主要原因在于：（ 1）满足资本金融资需求： 商业银行不能直接从事股权投资， 但同时很多企业有资本金融资需求， 则明股实债可以间接为企业提供 资本金融资；（ 2）调整资产负债率： 房地产、基建等行业资产负债率普遍较 高，而国企及其下属公司又有资产负债率考核要求， 因此都有降低资 产负债率的需要。 通

2、过明股实债可以在避免控制权变更的情况下， 实 现上述调整。二、主要风险（1）破产风险明股实债业务的退出， 主要是依靠标的公司股东或实际控制人回 购股权。如果标的公司发生破产清算， 投资方持有的标的公司股权可 能灭失，此外标的公司进入破产清算程序时， 股权还是要劣后于债权 受偿。2）收益风险明股实债业务由于既能规避一定的政策限制又能满足融资方的 特定需求， 因此其融资成本显着高于一般债权融资。 但由于投资方与 融资方约定了回购退出和固定回报条款， 在双方发生纠纷时， 如合同 性质被认定为借贷， 则其高于银行同期利率的部分不能得到法院支持， 投资人的预期收益也就无法实现。（3）管理风险 在明股实债

3、业务中， 投资方要求固定回报但不参与具体经营管理 和监管，这会导致股东权利的落空。三、案例整理（1）案例一：安徽盛运环保 （ 集团）股份有限公司（以下简称“盛 运环保”）融资方：子公司招远盛运环保电力有限公司（以下简称“招远盛 运”）、拉萨盛运环保电力有限公司（以下简称“拉萨盛运” ）、凯里盛 运环保电力有限公司（以下简称“凯里盛运” ）投资方：华融控股（深圳）股权投资并购合伙企业（有限合伙） （以下简称“华融控股” ）约定内容： 2015 年 4 月，盛运环保与华融控股签订三份增资 扩股协议，由华融控股以人民币共计 3 亿元分别对招远盛运、拉萨 盛运和凯里盛运进行增资，其中：对招远盛运增资

4、5000 万元、拉萨 盛运增资 1 亿元、凯里盛运增资 1.5 元，同时签订补充协议：上述子 公司在其后三个年度内每年以固定收益率向华融控股支付股息， 并在 三个年度后由上述子公司回购所有股权 ，该增资款实质为本金 3 亿元 的长期借款。盛运环保以持有的子公司桐城市垃圾焚烧发电有限公司 75%股权为该项借款提供质押担保。会计处理：是否消除：否。 2018 年 7 月 9 日，盛运环保发布关于债务到 期未能清偿的公告，披露上述华融控股（深圳）股权投资并购合伙 企业（有限合伙）共 3 亿元到期债务为明股实债， 公司到期未能购回。融资方：招远盛运、拉萨盛运、凯里盛运、子公司枣庄中科环保 电力有限公司

5、（以下简称“枣庄中科” ）投资方：桐城兴晟运安投资合伙企业 （有限合伙）（以下简称 “桐 城兴晟运安”）约定内容：2015 年 7 月，盛运环保与桐城兴晟运安签订四份增资扩股协 议，由桐城兴晟运安以人民币共计 6 亿元分别对招远盛运、拉萨盛 运、凯里盛运和枣庄中科进行增资，其中：对招远盛运增资 1 亿元、 拉萨盛运增资 2 亿元、凯里盛运增资 1.5 亿元、枣庄中科增资 1.5 亿 元，同时签订补充协议： 上述子公司在其后两个年度内每年以固定收 益率向桐城兴晟运安支付股息， 并在两个年度后由上述子公司回购所 有股权 ，该增资款实质为本金 6亿元的长期借款。 盛运环保以持有的 子公司招远盛运 3

6、1.82%股权、拉萨盛运 31.82%股权、凯里盛运 36.84% 股权和枣庄中科 38.87% 股权为该项借款提供质押担保，同时由开晓 胜及安徽润达机械工程有限公司提供连带保证责任担保。会计处理： 招远盛运、拉萨盛运、凯里盛运、枣庄中科作为实收资本入账是否消除：部分消除消除方式： 2016年9月，凯里盛运已提前偿还借款 1.5 亿元， 同时解除 36.84%股权质押，并于 2017年 1月5日在凯里市市场监督 管理局办理工商变更登记。 2017 年 6 月盛运环保已将该次长期借款 全部偿还完毕， 但由于桐城兴晟运安尚未注销， 招远盛运、 拉萨盛运 和枣庄盛运尚未办理工商变更登记，股权质押尚未

7、解除。（2）案例二：安徽雷鸣科化股份有限公司（以下简称“雷鸣科 化”）融资方：淮北矿业股份有限公司（以下简称“淮矿股份” ）全资 子公司淮北杨柳煤业有限公司（以下简称“杨柳煤业” ）投资方：淮北矿业同心转型发展基金合伙企业（有限合伙） （以 下简称“转型发展基金” ）约定内容：2018 年 1 月，雷鸣科化及其全资子公司湖南雷鸣西部民爆有限 公司（以下简称“西部民爆” ）以发行股份及支付现金的方式购买淮 北矿业（集团）有限责任公司（以下简称“淮矿集团” ）、中国信达资 产管理股份有限公司（以下简称“信达资产” ）、中国华融资产管理股 份有限公司（以下简称“华融资产” ）、安徽省能源集团有限公司

8、（以 下简称“皖能集团” ）、宝钢资源有限公司（以下简称“宝钢资源” ）、 国元股权投资有限公司（以下简称“国元直投” ）、安徽全威铜业控股 有限公司（以下简称“全威铜业”）、嘉融投资有限公司 （以下简称“嘉 融投资”）、马钢（集团）控股有限公司（以下简称“马钢控股” ）、奇 瑞汽车股份有限公司（以下简称“奇瑞汽车” ）、银河创新资本管理有 限公司（以下简称“银河创新资本”）、中银国际投资有限责任公司 （以 下简称“中银国际投资”）、安徽省投资集团控股有限公司（以下简称 “安徽省投”）、中国盐业集团有限公司（以下简称“中国盐业” ）、中 诚信托有限责任公司（以下简称“中诚信托”）等 15位法人

9、和王杰光、 郑银平、曹立等 3 名自然人合计持有的淮矿股份 100%股份。杨柳煤业系淮矿股份控股子公司。 2017 年 7 月，转型发展基金 与淮矿股份、杨柳煤业签订关于淮北杨柳煤业有限公司之增资协议 协议约定：转型发展基金对杨柳煤业增资共计人民币 240,000 万元， 其中 84,733.52 万元计入注册资本， 155,266.48 万元计入资本公积。后淮矿股份、 淮矿集团又和转型发展基金普通合伙人、 有限合伙 人签订一系列补充协议： 在转型发展基金存续期间， 优先级有限合伙 人固定年化收益率为中国人民银行公布的五年 （含五年） 期贷款基准 利率+ 165bp,劣后级有限合伙人固定年化收

10、益率为 5.35%;若转型发 展基金成立满三年且淮矿股份并未实现上市， 劣后级有限合伙人固定 年化收益率为 6.4%;若淮矿股份上市未能在转型发展基金设立满三 年之内完成且优先级有限合伙人实际投资期限届满 36 个月（若淮矿 股份上市成功经优先级有限合伙人书面同意可延长至 60 个月），淮矿 股份有义务按照优先级有限合伙人实缴出资总额 +截至终止日优先级 有限合伙人应获得的固定收益 （扣除优先级合伙人已取得的收益） 进 行回购。同时淮矿股份有义务出资回购劣后级有限合伙人的基金份额，并由淮矿集团承担连带责任从上述内容可知， 本次增资相关协议已明确约定了股权的固定收 益回报，且到期后由杨柳煤业母公

11、司淮矿股份进行回购 ，因此该次增 资对淮矿股份而言为“明股实债”。会计处理： 杨柳煤业个别报表中确认为实收资本和资本公积 是否消除：是消除方式： 2018 年 6 月，淮矿股份已受让转型发展基金各有限 合伙人持有转型发展基金的全部财产份额， 转型发展基金已全部退出 持有杨柳煤业的股权，淮矿股份已全部持有杨柳煤业 100%股权；转 型发展基金、 转型发展基金各合伙人与淮矿股份、 淮矿集团之间关于 固定收益、 回购安排的相关全部约定已终止执行， 淮矿股份“明股实 债”事项已清理完毕。（3）案例三：东方集团股份有限公司（以下简称“东方集团” ） 融资方：子公司国开东方城镇发展投资有限公司（以下简称“

12、国 开东方”）投资方： 国开（北京）新型城镇化发展基金三期 （有限合伙）（以 下简称“国开城镇化发展基金” ）约定内容：2016 年 9 月，东方集团子公司东方集团商业投资有限公司（以 下简称“商业投资”）、国开东方与国开城镇化发展基金约定：国开城 镇化发展基金以其通过产权交易所摘牌取得国开东方 21.6%股权的摘 牌价格人民币 91,402.45 万元作为投资额，投资期限 2 年，在国开 城镇化发展基金作为国开东方的股东期间， 每年按其投资额从国开东 方取得投资收益，商业投资负有向国开城镇化发展基金履行收益分配 补足义务以及投资期限届满后的股权收购义务 。为担保商业投资上述 履约义务，商业投

13、资将其持有的国开东方 29%股权质押给国开城镇化 发展基金，东方集团为商业投资上述义务向国开城镇化发展基金提供 连带责任保证担保。2018年6月，国开城镇化发展基金的投资期限延长至 2020 年 6 月 16 日。会计处理：是否消除：否（4）案例四：今创集团股份有限公司（以下简称“今创集团” ） 融资方：子公司江苏今创交通设备有限公司（以下简称“今创交 通”）投资方：国开发展基金有限公司（以下简称“国开基金” ） 约定内容：2016 年 8 月，国开基金、今创集团、今创交通与常州滨湖建设 发展集团有限公司（以下简称“滨湖建设” ）签署合同：国开基金以 人民币现金 4.39 亿元对今创交通进行增

14、资， 投资期限内国开基金的 投资收益自首笔增资款缴付完成日（含该日）开始计算，投资期限内 国开基金每年通过现金分红、 受让溢价等方式取得的投资收益应按照 1.2%/年的投资收益率计算；为保证国开基金的投资回收，滨湖建设 为国开基金提供股权回购担保； 国开基金不向今创交通委派董事、 监 事和高级管理人员。 国开基金有权要求滨湖建设按照规定的时间、 比 例和价格受让国开基金持有今创交通的股权 。会计处理：是否消除：否（5）案例五：松德智慧装备股份有限公司（以下简称“智慧松 德”）融资方：子公司中山松德科技投资有限公司（以下简称“松德科 技投资”）投资方：中山市中盈产业投资有限公司 （以下简称“中山

15、中盈”） 约定内容：2016年 8月，智慧松德与中山中盈共同出资组建松德科技投资， 松德科技投资注册资本为人民币 54,000 万元，其中智慧松德以货币 等方式出资人民币 37,872.09 万元，占注册资本的 70.1335%；中山 中盈以货币出资人民币 16,127.91 万元，占注册资本的 29.8665%。 智慧松德承诺以中山中盈出资额为基础， 松德科技投资每年固定向中 山中盈支付资金占用费，支付的比例为中山中盈出资额的1%。松德科技投资向中山中盈支付资金占用费后， 智慧松德享有松德科技投资 全部利润， 并承担松德科技投资全部亏损。 自工商行政管理部门核发 营业执照之日起 5 年内，按

16、中山中盈出资原值的收购价格标准， 中山 中盈有权要求智慧松德收购其所持公司股权， 智慧松德亦有权要求中 山中盈转让其所持公司股权 。松德科技投资发生破产、 重整、 清算等情形，中山中盈所持有的股权享有优先分配权； 如松德科技投资资产 不足以偿还终止的实际出资额，不足部分由智慧松德偿还。会计处理：是否消除：否（6）案例六：广东水电二局股份有限公司 （以下简称“粤水电”） 融资方： 广东粤水电韩江水利开发有限公司 （以下简称“韩江水 利”）投资方：国开发展基金有限公司（以下简称“国开基金”） 约定内容：2015年 12月，粤水电与国开基金签订投资协议，双方共同出资 设立韩江水利， 国开发展基金出资

17、完成后不向韩江水利公司委派董事、 监事和高级管理人员，不参与韩江水利公司的经营管理。 2017 年韩 江水利增加注册资本为人民币 100500 万元，其中粤水电认缴资本 75500万元，占注册资本 75.12%，国开基金认缴出资 25000 万元，占 注册资本 24.88%。2016年 2月23日韩江水利注册成立， 根据投资协 议约定， 国开基金每年通过现金分红、 回购溢价款等方式取得的投资 收益应按照 1.20%/年的投资收益率计算；如果韩江水利未分红或国 开基金每一年度实际自韩江水利所获得的现金收益低于投资协议规 定的投资收益， 则粤水电应以可行且合法的方式 （包括但不限于回购 溢价等）补

18、足 ，以确保国开基金实现其预计的投资收益率目标。会计处理：（7）案例七：诺德投资股份有限公司（以下简称“诺德股份” ） 融资方：子公司青海诺德新材料有限公司 （以下简称“青海诺德”） 投资方：国开发展基金有限公司（以下简称“国开基金” ） 约定内容：2016 年 3 月，诺德股份、青岛诺德和国开基金共同签订国开 发展基金投资合同，合同约定国开基金向青海诺德增资 1.4 亿元， 增资后国开基金持有青海诺德 18.92%股权，诺德股份持有青海诺德 81.08%股权，投资期限为 10 年；国开基金投入资金的平均年化投资 收益率最高不超过 1.2%，每年国开基金从青海诺德取得的利润分配 金额不到 1.

19、2%的部分由诺德股份补足，超过 1.2%的部分留存用作青 海诺德下一年分配。国开基金增资的 1.4 亿元，有权选择如下任一种方式实现投资回 收： 由诺德股份按确定的时间计划和对价全额回购 ，具体如下： 2022年3月16日回购 3500万元，2024年3月16日回购 4000万元， 2025年3月16日回购 3500万元，2026年3月16日回购 3000万元。 此次增资后，国开基金不向青海诺德委派董事、 监事和高级管理人员， 涉及可能影响国开基金权益的“重大事件”应经全体股东所持表决 权三分之二以上决议通过。 由青海诺德按确定的时间计划以减少注册资本的方式收回国 开基金对青海诺德的资本金 ，

20、具体如下：2022年 3月 16日减资 3,500 万元，2024年3月16日减资 4,000万元，2025年3月16日减资 3,500万元， 2026年 3月 16日减资 3,000 万元合同同样注明： 无论青海诺德和诺德股份是否按本合同约定办理 工商变更登记手续， 均不影响国开发展基金根据本合同约定要求青海 诺德和诺德股份向国开发展基金履行分红、补足投资收益、回购、减 资等义务。会计处理：是否消除：否（8）案例八：河南豫能控股股份有限公司（以下简称“豫能控 股”）融资方：子公司河南煤炭储配交易中心有限公司（以下简称“交 易中心”）投资方：国开发展基金有限公司（以下简称“国开基金” ） 约定

21、内容：2015 年 9 月，豫能控股、交易中心及国开基金三方签署国开 发展基金投资合同，约定：交易中心注册资本 25,000.00 万元，其 中豫能控股出资 20,000.00 万元，持股比例 80%；国开基金出资 5,000.00 万元，持股比例 20%。同时约定国开基金的出资要保证投资 期限内平均年化投资收益率为 1.20%，如达不到规定的年化投资收益 率指标，由豫能控股承诺支付其差额， 并承诺 10 年后豫能控股按照 合同约定的时间、比例和价格回购国开基金持有的交易中心股权 。会计处理：（9）案例九：浙江传化股份有限公司（以下简称“传化智联” ） 融资方：子公司杭州传化化学品有限公司（以

22、下简称“传化化学 品”）投资方：国开发展基金有限公司（以下简称“国开基金” ） 约定内容：2016年 3月，传化智联、传化化学品及国开基金签署合作协议， 国开基金以现金方式对传化化学品进行增资，增资金额为 6,000.00 万元人民币，投资期限为自增资款缴付完成日起 8 年；投资期限内 国开基金平均年化投资收益率最高不超过1.2%，传化智联承诺如传化化学品未分红或国开基金每一年度实际自传化化学品所获得的现 金收益低于规定的投资收益， 则传化智联应以可行且合法的方式 （包 括但不限于回购溢价等）补足；另外投资项目建设期届满后， 国开基 金有权要求传化智联按照约定的回购计划回购国开基金持有的传化 化学品股权 ，并在本条规定的回购交割日之前及时、 足额支付股权回 购价款，传化智联计划分别在 2023年3月和 2024年3月回购传化化 学品股权转让对价各 3,000