对《民法典》担保物权编与《物权法》及相关司法解释的比较评析(上)

1、民法典第四分编担保物权编在物权法和最高人民法院关于适用V中华人民共和国 担保法若干问题的解释（以下简称“担保法司法解释）的基础上.结合实务趋势，作 出了进一步细化的规定，扩大了担保物权的范围和可通过登记对抗善意第三人的动产范围, 并结合土地分权改革明确了抵押财产的范围。同时.民法典对流押、流质条款的效力 作出重大变更.不再禁止此类条款，并结合物权“公示在先，权利在先的规则，明确了抵押 权与其他担保物权的优先效力。此外，民法典对干浮动抵押的规定作出重大变更新增 了中间价款超级优先权。担保物权制度贯穿社会经济交往.此次民法典重构担保物权编， 有利于通过更为完善的担保物权规则，保障债权实现，并促进社

2、会交易信用体系的建设。一、民法典担保物权的一般规定（-）担保物权的范围物权法篥十五章一般规定民法典第四分编担保场权（3K6-I57）第十六章一般规定变更第172条设立扭保狗权用当依照本法和其他決悻 的魂定订立担保令同.担低介同足门贡权侦务介同的 从合刚 主侦权债务含冋尢效.担保介同无但法 律另耐嵐定的除外.担保含同枝确认无效后.便务人、担保人.憤权人冇 过铝的.其过铝"口承把相应的民屮员任。第388条设立抱保物权应当侬照本法和其他法律的观定订立削1保 介同.姐保合同包播抵押合同、航押合同和其他具有祖保功IB的合 同川保合同是左俭权俭务合网的从合同主俭权備务仟14无效的 也保合同无效.

3、但是法艸另有规進的降外.担保介同枝确认无效后.何务人、担保人、债权人有过惰的.应为根 据其过错各口吹把相应的民事贵任.1.理论解读民法典第388条明确了担保物权的分类，规定：“应当依照本法和其他法律的规定订立 担保合同：意即将担保物权分为法定担保和意定担保。同时，民法典第388条对担保合 同的性质和有效性作出明确：“担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效 的，担保合同无效.但是法律另有规定的除外。"此外，民法典第388条规定担保合同无 效的责任承担：“担保合同被确认无效后.债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过 错各自承担相应的民事责任。.值得注意的是,相较于物权

4、法第172条，民法典第388条新增“担保合同包括抵押合 同、质押合同和其他具有担保功能的合同：扩大了担保合同的范围。2020年5月22日第 十三届全国人民代表大会第三次会议发布的民法典（草案）说明（以下简称“说明）对民法典第388条的解释中可见，除了民法典出台前传统意义上的典型扌日保（如抵 押、质押）之外，融资租赁、保理、所有权保留等非典型担保也被纳入了担保物权的范畴 由此，民法典重构了担保物权的组成，按照实质大于形式的原则，对所有具有担保功能 的财产的交易形式作了统一的规范和引导。2.实务指引融资租赁租赁物的权属保护一直是融资租赁行业发展的痛点。民法典正式实施后，融资租赁将作 为一种新型扌日

5、保物权的设定方式，对出租人、承租人、第三人之间的权利义务关系作出明确， 按照民法典第386条的规定：“押保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约 定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外： 结合民法典第745条的规定“出租人对租赁物享有的所有权，未经登记，不得对抗 善意第三人：可见，设定融资租赁后，出租人将取得优先受偿权，这种优先受偿权有以下 新特点：一是对抗登记在后的其他所有扌日保物权，无论是典型担保（抵押、质押），还是新 型担保物权（融资租赁、所有权保留等）；二是基于“善意.对抗其他所有权。（2）所有权保留对于所有权保留的规定，民法典在合同编中作

6、出明确，其中第641条规定：“当事人可以 在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。出 卖人对标的物保留的所有权，未经登记，不得对抗善意第三人。典型的所有权保留的例子 如分期付款买车，当事人约定在支付所有价款前.汽车的所有权保留在出卖人的名下。（二）其他一般规定物权法第十五韋一般規定民法典第四分備担保物权（3%廿7）第十*卓一般规定变更条扭保法b本法的现尢不丙的.if"車法.已除据了解，今年年底前最高院将整理所有司法解释，删除与民法典相悖的部分，保留与民 法典相一致或者民法典未提及的部分。由于其后的法律法规将不会存在与民法典 的规定不一致之处，因此

7、，民法典中此类关于担保物权的位阶条款基本均被删除。（三）保留部分物収法第十五章一般规定民法典須四分编扭保物权（珈亠"）策十六章-JRW定保费第170 >拟保物权人右他务人不視行到期付齐或音发牛当屮 人约定的实现担保物权的悄形.依壮忆仆就担保財户优先受 馆的权利.但法律列有規定的除外第3U*把保物权人4債务人不屣行到期假备或揖发牛占爭 人约健的实现担仅物权的侑形.依法啊有猱担W财广优尢受 空的权利.们足浓律刃有JM定的除外.第171条估权人右借贷买实等民事活动中.为厲Pft实现梵 债权.矗宴担保的可以依观木汇和人他仏忡的規定改立担 保输权弟三人为俺务人向债权人提供担保的，町以耍求

8、債务人捉供 反扭保.反担保适用木法和兀也浓岸的規定.第3«7条備权人金借贷.买实毎绘爭活动中为保律实现体 價权.爲娶担保的可以依恥木达和人他汕挣的規定设立担 保物权.第三人为備务人向债权人提供担保的，可以要求俺务人捉供 反扒保.反担保适用本汕柯其他仏惊的规定.9173*瓠保物权的扭保范IH包括主ttl权及其利臥违约 釘 损割僥金.保骨担保财产和实现担保物权的费用.当 寧人另有约定的.按Rfi约定第3S9条机保物权的棚保范国包括主J权及兀利也违約金、 横害魁偿金.保怜抱保财产和实现担保扬权的费川当事人列 冇釣定的.tSfWKWlg.鸽174条把廉期间.抱保财产毁灭知音被征收锹怛 保物权

9、人切以就伙封的保険金、阳偿金或AJbf?金等优先受 偿.被押保f®权的駁行朗未届済的也可以提冷该保険令. 給偿金或者补偿金筹.第390条扭保期何.扭保财产硕 灭失或者被征收等.担 X物权人町以就获剧的保蛙金.船侥金或名朴怯金第优尢爻 偿，MtfifRffi权的辙厅期限本届滿的.也可以掘彳後保Q 全、略偿金rflft补偿金等.»I75# ?ft .人股供扣保.人紳从”临皿点.他权人允许Wt 务人转移全哉或拧部分使务的.押保人不再承扣郴应的扣保 贵任.»391*第.人骰供抑保.HBIMWA.債权人允许侑 务人转移金亂诫样部分僮舒的.担保人不丙承扣相应的扭保 员任.第1

10、76条戡担保的值权吒育物的"1厲又有人的扒保的债芳 人不衬仃到期债务或人发卞为妙人约定的实现扣保物叙的惜 瓶 債収人应按照约圧实现儀机 没宵釣定区：不明 備.债务人己捉供拎的扭保的.偵权人用十先就该初的押 保实現债权1淀昨的执保的.债权人可以就物的拟保尖现傅权.也可以星朮促证人承押保证？!任。提供扒保的 1人承村拟保击仟后.有权向传铮人识偿第m2条枝担保的債权intfin的押保又冇人的折保的僮务 人Wirrmfi务或冷发牛X爭人约定的实规护保物权的惜 电偵权人应为按敗釣定宾现俺权：没右约定或者旳定不明 确.侦务人n己捉供物的执保的.侦权人应为先就谏物的1« M实现债权：第1

11、人提供期的押保的.债权人对以就物的扣 廉尖现1权.也可以请求保证人承担保提供扭保的 6 .人叹枫拟保击仟垢有权向俺务人迟能第177条右卜列信形Z一的.扣保物权消火：（->灭*（二蓟保物权实现：（三何权人叙弁祀阳紡权，（W）法律规定相保物权沥灭的其他侑形.第M3条台卜列情形之一的.抱保物权消火：<）工績权消灭*<-）执保物权实观：三）债权人叙作枇保轲权,（R）沬裙规定担保將权浦灭的体他情形。二、民法典担保物权之抵押权（一）抵押财产范围1.可抵押的财产范围丽权法第十兀章抵押权第一节一般抵押权变更第180条传务人或者於人有权处分的卜列妨产可以抵押:）建筑恂和其他土地附右杯（二）建设

12、用地使用权；包紐育权：'i/q>生产设签.总材半成品.产品:五）iEdittift的建筑杨、船的.<il23tA）交遴运输工Ai匕法律、行政法规术禁止抵押肿其他财产。第3孙条债务人成者第一人白权处分的下列财产可以抵押:<-）建筑恂和只他上地附tttt：（-）建设用Jfe便用权；（三）用权：（R）生产设备、肛材科、半成产品*）1E在建造的建筑船射、畝空ISh（六）交0运输工具.（匕）法律.行政法规未禁止抵押的其他财产.怅押人町以将何款斫列财户并抵押。民法翼第四分18担保物权（38157）第十七章抵押权第一节一般抵押权抵押人可以将曲软所列时产并抵臥在民法典第395条中，可

13、设置抵押的财产分为三类：不动产：民法典第395条第（-）项，包括正在建造的建造物；特定动产：民法典第395条第（四）至（六）项；3权利：民法典第395条第（二）、（三）项只有不动产上的用益物权（建设用地使用权） 和特别法上的特许物权（如采矿权）才可设定抵押。4）对于民法典第395条第（七）项，应从抵押的财产和权利应当具有可转让性的角度 予以理解，若转让会影响相关财产或权利的价值，则该财产或权利不得设定抵押权。相较于物权法第180条，民法典第395条新增了海域使用权，并删除了以招标、 拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权：D新增的“海域使用权与现有海洋法律规则体系的衔接虽然如担保法物权法在内

14、的法律法规中并未将海域使用权明确为可抵押的范畴 但在2006年国家海洋局颁布的海域使用权管理规定第41条中已将其列为可以依法抵 押的权利，民法典新增的“海域使用权系为与现有的海洋法律规则体系进行衔接。2删除"土地承包经营权与农村土地三权分叠改革的规则体系的衔接 虽然在民法典中.可设置抵押的财产中*1召标、拍卖、公开协商等其他方式取得的土地承 包经营权已被删去，但这并不意味着土地承包经营权不再属于可抵押的权利。因为，在农 村土地三权分置改革后，农村土地承包法第53条明确规定：“通过招标、拍卖、公开协 商等方式承包农村土地，经依法登记取得权属证书的，可以依法采取出租、入股、抵押或者 其他

15、方式流转土地经营权。农村土地经营权仍可设置抵押。除了第395条之外，民法典 第418条也根据农村土地三权分置改革作出了相应定调整：初权法第十兀章抵押収 第一节一般抵押权KttA第四分轴担保物权（38IS7）第十七章抵押权 第一节一般抵押权变更第201条冈仏第 GA I-糸弟 款第二项规八的上地承权抵押的啦打依fitt本法第 百八1三条規底以乡第418条以集件* 土地的便用权依仏抵押的.实现抵押权 乐人经法定程庠.不M改变L地所仃权的性跃和IJA用过、村企业的厂傍冬住筑物占用范俊内曲亦设用地傩用权井扯押的.实规抵押权心.耒经法圧ft?字.小行改变上地断 有权的性质和土地用途.民法典第418条对物

16、权法第201条进行了简化，删去物权法第201条中“依照 本法第一百八十条第一款第三项规定的土地承包经营权抵押的，或者依照本法第一百八十三 条规定以乡镇、村企业的厂房等建筑物占用范围内定建设用地使用权”的表述。这是因为被 删去的表述从实质上说都是“集体所有的土地使用权同时，“集体所有的土地使用权的表 述也进一步扩大了相关的抵押范围，在民法典生效实施后，可抵押的集体土地使用权将 不限于承包经营权和集体企业厂房及其所占土地集体土地使用权，其他合法主体拥有的集体 建设用地及其房屋均可设立抵押。2.不得抵押的财产范围物权法第十六章抵押収第一节一般抵押权KttA第四分担保物权（MWU2）第十七章抵奔权 第

17、一节一般抵押权第184条下列财产不再抵押第399条下列财产不鞫抵押：(-> LMJffWai<-)LAMW权 1（二业宅莘地.|'|阳地.门留山等集体所有的上地使（二）宅呈地、白怖地.门留山等集体所有上地的使用权.用权.但法W规定町以抵押的除外8但定弦惊规足可以抵押的除外8变更> 7乩 紡儿尿 医院0以公益为|的的事业敞位社< ：）7楼.幼儿同.庆疗机梅殍为公益H的成立的菲背利会团体的教白设施、K4?卩牛设危和斥他社会公益设矗：法人伯教仔设施.陝疔卫牛设施和其他公益设施：（四所育权.便用权不明或仔7仪的财产*（四）所右权使用权不期或昌肖如谏的财产"（五

18、依法被住对、扣押.療背的财产1（五）依法被玄对押押.监許的财产1（六 >法律、行政法建炭圧小符抵押的其範财产.六）法律.行政法现毁定不側抵押的其他财产（1）兀得抵押的财产范围 根拐民法典的规定.不得抵押的财产可分为权利、设施和其他财产。对于权利部分而言， 除了土地所有权之外，还包括不具有可流转性的土地使用权；对于设施部分而言.学校、幼 儿园、医疗机构等设施，无论是公办的还是民办的，均系以社会公益为目的而设立，如果设 定抵押则可能会导致公益目的无法实现，因此不得抵押；对于其他财产，除了依法被查封、 扣押、监管的财产之外，还包括所有权、使用权不明或者有争议的财产，这是为了避免既不 能实现抵押

19、权，又会酿成其他纠纷的情形.最后，民法典第396条还规定了兜底条款, 对该兜底条款同样应从被抵押的财产或权利是否具有可流转性的角度进行理解(2) 相较于物权法第184条，民法典第399条删除了对“耕地不得抵押”的规定民法典第399条将耕地使用权从不得抵押的财产中删除，仍是为了适应农村土地三权分 置改革的要求:在我国，集体土地的使用权包括：土地承包经营权以及宅基地、自留地、自 留山等集体土地的使用权等，对于上述集体土地的使用权，法律一直禁止抵押，但是，随看 承包地“三权分置"被农村土地承包法所承认，土地经营权成为独立于土地承包经营权的 项权利.不再具有身份属性，这使土地经营权的抵押成为

20、可能。 民法典第399条 删除耕地的使用权不得抵押的规定，与农村土地承包法的修订保持了体系上的一致性。(二)动产抵押1.动产抵押登记对抗物权法第十兀車抵押权 第一节般抵押収民法央 第囚分编 担保切权(386-157)第十七車 抵押权第一节-般抵押权变更第IXX条以4滋第口八十条第虫第片顶.第八垃现定的第403条乂別产低押的.抵押权白抵押合同生效时设也未 said.不记对抗髀卓那三人。财产或幷逡丘项迎定的正化建适的绘帜 航空2S抵押的.抵押权fl抵押令冋生效时设滋未经0记.不衍对抗i 人。第1粕餐 企业.个体匸商户.农业生产经背者以本法須 吋 八卜奚域定的动产抵押的.用当向抵押人住所地的丁商行政

21、H4M条以动产抵押的.不得对抗1E常经营活动中L1经支付 含理价款并取得抵押财产的买受人.仁吐湍门办理楼记 抵押以LI抵押含刈生仪时设山 上绘啻记，不13对机幄皐旳 人.依照本法第 白入十 *规宦抵押的.不得对抗"席卦骨活动中己支付舍理价款并収御抵押财户的买受人。(2)对民法典第403条的解读:相较于物权法第188条对动产抵押登记对抗规则的抵押财产的范围的要求，和物权法第189条第1款对于动产抵押登记对抗规则的抵押人 的范围的要求，民法典第403条扩大了动产抵押登记对抗的范围，无论动产的类型以及 抵押人的类型.所有动产抵押.均只有登记后才能对杭善意第三人。当然，这并不是说，动 产抵押

22、未经登记不生效。此外，浮动抵押作为动产抵押的特殊形态，适用第403条的动产抵 押登记对抗规则。（2）对民法典第404条的解读:物权法第185条第2款仅对设立在先的动产浮动抵 押，规定不得对抗在正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人，然而，民 法典第404条为保护抵押动产买受人的交易安全，平衡融资与正常经营买受人的需求，将 该规则扩大适用于整个动产抵押领域，无论动产的抵押是否办理登记，为了保障在正常经营 活动中，支付合理价款并取得抵押动产的买受人之权利，优于在先抵押权人的权利。*（3）实务影响：民法典后，动产抵押权以登记为对抗要件。因此，对于在民法典实施 后的动产抵押权人尤其是浮动抵

23、押权人，均应及时办理抵押登记手续，否则可能面临法院 裁判的不确定性。2.浮动抵押物权法第十六章抵押权第一节一般抵押权民法典篥四分担保物权（3*1"）第十七章抵奔权 第一节一般抵押权9XM IR1条直当事人书面协议.介业、个件1斯户.农业牛产 经营者可以将现肖的以及将务的生产设备、壕材料.半成 甜.产品抵押.债务人不銀i丁到期他务或者发生为节人約定 的丈现抵押致的怙形.慚权人齐杠就丈现抵押权时的型产优 先受偿第M6条企业、个体匸簡户农业生产经再不可以籽现冇的 以及将仔的生产设备、1*材料.半成品产胡紙押.债务人 不堰廿到期伤务或打发T'lf人约定的实现抵押权的怙彤. 債权人有权

24、狀抵押财产确定时的动产优先受悦.浮动抵押是企业、个体工商户、农业生产经营者将其所有的全部财产为标的而设定的抵押, 属于动产抵押的一种。浮动抵押的设定有利于在帮助企业获得融资的同时，保持其财产的流 动性，有利于企业的生产经营。对于民法典第396条可从以下几个方面予以理解：（1）浮 动抵押人具有特殊性：企业、个体工商户、农业生产经营者；（2）浮动抵押财产的特殊性： 现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品；（3）抵押财产在浮动抵押权实现前处 于变动中，数额不固定、不确定、不明确；（4）抵押权人在抵押期间仍可以使用、处分抵押 财产，进出不受限制；（5）抵押财产确定的时间判断：债务人不履行到期债

25、务、解散清算或 其他约定的情形出现时，抵押财产确定。相较于物权法第181条，民法典第396条删除了“书面协议”的形式限制，并为保护 债权人的利益，改优先受偿的时间为“抵押财产确定时”。就删除“书面协议”的形式限制而言民法典第400条第1款已明确规定：“设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押 合同。民法典第396条亦是对抵押权的设定.应采书面形式，无须再强调“经当事人书 面协议的要求，故删除物权法相关条文中的形式要件，以避免冗余。此外，“抵押财产 确定”的时间不同于“抵押权实现”的时间，一般而言，后者的时间晚于前者，一定程度上可 能会导致债权人受偿的范围大大缩小。为了保护债权人的利益，民法典

26、将优先受偿的时 间从“抵押权实现的时间改为“抵押财产确定时当债务人不履行到期债务.或解散清算. 或有其他约定的情形出现时.抵押财产便被确定下来，而抵押财产一经确定，则抵押人不得 再行处分，不然债权人可行使撤销权。由此，民法典第396条的规定既可活跃市场，加 快抵押财产的流通.也可避免抵押人恶意处分，损害债权人的利益。（三）流押条款的效力粉权法第十六章抵押权«节JR孤押权民法典第四分禅担保物权（3W-457）第十七章抵押权集一节般抵押权变工ft 186抵押权人在仙务農行期届海骼丕廻j瓜押人约定债务人不思行到期债务时抵押财产归侦权人所“。*401 «抵押权人在（*衿凰行期足届満

27、解W氐押人约定til务人!、地行到期俺务时抵押财产UI俺权人所4的只能依法就抵押财产优先受It相较于物权法第186条，民法典第401条流押条款的效力作出重大变更。物权法第186条规定禁止流押，但是，民法典第401条在流质问题上则采取了较为缓和的态度, 未直接以“不得"限制当事人对流押条款进行约定，而改为规定当事人之间“只能依法就抵押 优先受偿，避免流押条款无效而使得抵押的无效。流押条款系抵押权人与抵押人约定的， 如债务人不履行到期债务，抵押权人或质权人享有扌日保权益，可以取得抵押财产或质押财产 的所有权。如借款合同中约定借款期限届满，借款人若不还款，抵押权人可处分标的物；债 务人订立

28、不动产买卖合同，以其所负担的债务金额作为该不动产的出售价，但是不转移不动 产的占有，并约定期限还款的约定等均属于流押条款。根据民法典的规定，这些合同不 因其中约定流押条款而无效，对于存在流押条款的合同的效力，从最高院（2014）民提字第92号案的判决中可见.案涉 股权质押合同约定了质押权利的实现方式.即在主债务履行期间届满、投资公司代偿债权后 即将质押股权转移为己有，这一约定根据担保法第66条的规定，并参照担保法司法解 释第57条第一款的规定，系无效的流质条款，但该条款的无效不影响股权质押合同其 他部分内容的效力。此外，九民纪要第71条中也作出了相同的要求：“合同如果约定债 务人到期没有清偿债

29、务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该部分约定无效，但不影 响合同其他部分的效力。民法典第401条结合实务操作和九民纪要的规定，进一步 明确了约定流押条款的合同的具体履行方式，不再明文禁止流押条款。（四）“抵押不破租赁”问题物权法第十六章抵押权第一节一般抵押权民法典第四分编担保物权（38157）第十七章抵押权 第一节一般抵押权第190 订立抵艸合町也氐押财严已出租的,第40$条 抵押权设立前,抵押财户己经岀相并转移占仃的.交更支诒抵押权的影响.抵押权设龙屈瓜押财产出 关系不狞时抗己脊记的抵押权阳的该赁販租股关系不受谀抵押权的R5响.1.对民法典第405条的解读相较于物权法第190条规定，民

30、法典第405条对于“抵押不破租赁的情形中增加了 “占有”作为要件这是因为在此前的实践中.证明“先租后抵"的依据通常为租赁合同.由此 可能会出现倒签租赁合同，以制造“先租后抵假象的情形，因此，民法典第405条新增 “占有”这一要件。此外，民法典第405条对于租赁权和抵押权的成立时间先后顺序的标 准作出调整明确是以与氐押权设立作为判断标准，也就是以“动产抵押合同成立或“不动产 抵裤登记办理完毕作为判断标准，相较于物权法第190条而言，更为完整。2.实务指引民法典施行后“抵押不破租赁”的前提有二：一是“抵押权设立前，抵押财产已经出租； 二是“成立租赁关系并且已转移占有此外，从（2019）最

31、高法民终1206号中可见：“抵押 权系担保物权.所追求的是标的物的交换价值；租赁叹系债权，所追求的是标的物的使用价 值，二者在同一标的物上同时设立并不冲突。虽然在祗押权人实现抵押权时，租赁在先的承 租人可以，牴押不破租赁'对抗抵押权人或者标的物受让人，在租赁期限内继续承租标的物， 但承租人不享有以在先租赁权阻却抵押权人以折价、拍卖或变卖等方式处置抵押物并就价款 优先受偿的权利。这就是说，在最高法的判例趋势口，无论租赁在先还是租赁在后.均不 影响抵押权人请求人民法院对依法设立的抵押权进行确认，对此在实务中应结合民法典 第405条予以关注，即虽然租赁在先，租赁关系不受在后的抵押权的影响，但

32、承租人不享有 阻却抵押权人以折价、拍卖或变卖等方式处置抵押物并就价款优先受偿的权利。（五）抵押物的转让为权法第十六章抵押权第一节般抵押权艮袪典第四分編担保物权（3UI57）第十七章抵押权第一节般抵押权变更第191条抵押期卜.抵押人紿抵押収人河恁转让祗押财产 的.应当将转让序得的偷款向抵押权人鬼为洎健债务或看鼻第406条 抵押期间.抵押人可以转讣抵押" X书人24 旳崔伯.按缈约定.产转让的.抵押权小受戲响.極押人旳让抵押财产的.应为及时通知抵押权人.抵押权人 能移址明抵押対户恰让可能损告祇押权的.可以诫求抵押人 将移让听符的价软向低冲权人12期浦佇:侦务或右捉存 M让 的价款超过债权

33、數额的曆分归抵押人所冇.不足SE分由债备 人清偿.ffe转让的价款超过债权散帧的那分H抵押人所仃.不足移 分由债务人河偿.抵M期仙.益押人未林押权人同感.不哥转让低WM/ .但性让人代为淸嘰伸务沁灭抵押权的除外相较于物权法第191条的规定，民法典第406条将“同意”改为“通知，更符合交易规 则.因为.在财产上设置抵押权后，除非双方另有约定，抵押权一般均会随财产一并转移' 以保护抵押权的追击效力和抵押权人的利益，此外，在原有物权法的规定下，在抵押人未经 抵押权人同意而转让抵押物时将难以明确转让抵押财产的合同效力以及相应的物权变动的 结果，对此，现均可依据民法典第406条的规定作出更为明确

34、的判断。（六）抵押权的优先性物权法第十六章抵押収 第一书一般抵押权民法典第四分骗 矩保物权（3«1幻）第十七章抵笄权 第一节一般抵押权变更* 199条同-財产向两个以卜债权人抵押的.拍实.变实抵 押财产所得的价款依照下刿厦底清偿：'牴押权已d记的.按圈“记的先厉烦净消伏：顷序相 同的.按照债权比第缸4条FJ-R1产问两个以卜債权人抵押的.拍实.变卖抵押财产所得的价敕依咚卜刿侵电*（一）抵押权己环/记的.按耶甘记的时间尢茁确定清仅帧（二）抵押权Lift ft id的先于4i童记的受偿*< D柢押权未仔记的.核照侑权比例淸偿.其他可以豊记的担保物权，清偿咸序照适用前获規定（

35、-）瓜押权已登记的先F未住记的受偿，（V挺押权未&记的.按照债权比倂淸偿.1. 抵押权的清偿顺序相较于物权法第199条对抵押权的清偿顺序的规定，民法典第414条作了两点改动：对于已经登记的抵押权民法典删除了“顺序相同的，按照债权比例清偿的规定。这 一删减符合统一登记的需求，因为在统一登记的情况下，登记总有先后，不会再出现登记顺 序相同的抵押权。因此，民法典将其删除符合实务操作:（2）民法典第414条明确了“其他可以登记的扌日保物权，清偿顺序参照适用的条款,填补了法律漏洞，符合担保物权的基本原理。从民法典第414条关于抵押权的规定中可见，抵押权的清偿顺序采“公示在先，权利在 先的规则，而

36、非以抵押合同成立时间为清偿顺序规则。此外，值得注意的是，第（二）、（三） 款的适用范围仅限于动产，因为不动产抵押采登记生效主义，需在实务适用中予以注意。2.抵押权与质权的优先性姐保法司法解料民法具 朗四分IB担保韧权（列157）第十七戟 批卉权 第一节般抵押权第79簽1詁一呢产汕迄经记的抵押权与换权并纟対丸押仪人同财广既设工抵押权乂设立质权的.拍卖、变卖变更优权人雯偿.“财产所得的价欽按交付的时何先厢宦清偿 序相较于担保法司法解释第79条的规定，民法典第415条对于同一财产既设立抵押权又设立质权时，抵押权与质权的优先性效力问题作出不同的规定.担保法司法解释第 79条中只是简单规定在同一财产上抵

37、押权、质权并存时，抵押权的效力优先。这一规定不 符合抵押权、质权等物权通过登记与交付获得效力的规则，亦违背了“公示在先.权利在先. 的规则。此外，在（2017）最高院民终216号案判决中，法院认为：物权法虽未明确规定同一动产 上依法成立的抵押权与质权竞存时的受偿顺序，但结合物权法关于动产抵押权与动产质权对 抗效力产生时间的规定，应以动产抵押权和动产质权具备对抗效力的时间先后顺序，决定同 动产上抵押权和质权竞存时的顺位。抵押登记在先则抵押权顺位在先，动产占有在先则质 权顺位在先。民法典改由登记、交付的时间先后顺序作为判断效力优先的依据，既符合 担保物权的学理理论，也符合实务趋势。3.中间价款超级

38、优先权物权法姐保法可法民法典 第四分*担保物权（3杯半7）第十七章 抵奔权第一节一般抵押权集416条动产抵押扭保的主债权是抵押初的价鉄.标的物交 付后十日内办理抵押轻记的该抵押权人优先于抵押物买受 人的其組担保物収人受®L但是窗权人除外.民法典第416条新増动产浮动抵押“中间价款超级优先权的规定，在浮动抵押中.抵押 财产在确定前，都可以增加或者减少。对于增加的抵押财产即标的物，如果其上设有抵押权， 那么在该标的物之上，便会产生两个并存的抵押权，一是抵押权，二是浮动抵押权，由此便 会产生这两个抵押权的受偿顺序问题.民法典第416条便对该受偿顺序作出了规定，可 通过如下几个方面予以理解：

39、（1）对于标的物所担保债权的要求:该标的物所担保的主债权 应是抵押物的价款；（2）对于标的物上的抵押权的要求:只要在该标的物上设立浮动抵押的 十日内就抵押权办理了抵押登记，该抵押权就具有了申间价款超级优先权，即使其设立时间 在浮动抵押之后，只要在设立浮动抵押的十日内办理抵押登记，便享有了最优先的顺位；（3）对于标的物上的超级优先抵押权而言，其对抗的是浮动抵押权人的抵押权，而不是留置 权人。因为留萱权系法定扌日保物权，而非约定押保物叹,所以中间价款超级优先权不能对抗 留置权。（七）最高额抵押权務权法第十六章低押収第二节最髙額抵押权氓法翼第四分H执保物权第十七童抵种权 第二节最高额抵押权变更*2师

40、乂右卜列怙形z的.抵押权人（rjfaktti：（->约定的侦权确定期伺満：（没有约定情权确定期间或看约定不明硯.抵押权人或Aftl押人口处為釧抵押权仪立ZH屈涵二年麻诂求确定俭（三新的债权不可能发生：（M>产被扣押*（五务人、抵押人枝丘吿SK产或苕谢他（A>法HUM定债较編斥的英他情彤.第竝3条 占卜列恢彤之一的.抵押权人的債权确；iS<-）约定的侦权确定期的届満：< ：）没有约定債权侑定期间或苦約足不刖确.抵押权人或 &扯押人口X倚徹抵押权址立ZH氏满二年屈诒求确迄價 权.（三）新的ft!权不町絵发生*<R）抵押収人知遭或倉应当知道躯獰财产被任対.

41、InW：（五）債务人、抵押人被N吿破产或占解散；（A）法律展宦債权确足的从他情影.1.对民法典第423条的解读相较于物权法第206条的规定，民法典第423条的规定完善了最高额抵押权人的债 权确定事由，将第（四）项被修改为净押权人知道或者应当知道：将以抵押财产被查封、 扣押作为债权确定事由的规范规定得更为严谨；此外.民法典将第423条的第（五）项 修改为“被宣告破产或者解散：这是因为民法总则将民法通则中的“撤销表述一并改为“解散 清算的表述此处的改动系为保持民法典前后用语的统一最高额抵押权可通过浮动抵押的概念予以理解.在浮动抵押中系被抵押财产的不确定，而在 最高额抵押权中系抵押担保的债权不确定，

42、一旦发生确定担保债权的事由，债权的金额才被 确定下来。结合担保法司法解释第81条的规定，只有确定事由发生前的债权为主债权， 确定后的债权则不属于抵押担保的债权。确定担保债权的事由发生后，抵押权所担保的不特 定债权就变成了特定债权，也即变作一般的抵押权予以理解。2. 最高额抵押权的实务指引在实务中，对于最高额抵押权担保的债权限度，理论和实务中曾有两种观点：一是“债权最 高限额说：即最高债权数额应指包括本金、利息等其他费用；观点二：“本金最高限额说则 认为约定押保的债权数额仅指本金，只有在最终决算时，本金余额未超过约定的限额，并在 当事人已另行通过合同条款约定前述本金项下的利息、实现债权费用等也属

43、于担保范围时, 抵押权人才有权就包括本金、利息、违约金等的全部债权范围内行使抵押财产的优先受偿权:护保法司法解释第83条第2款的规定：“抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生 的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际 发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿：此外， 在(2016)最高法民终595号的判决中，最高院认为：双方在案涉最高额抵押合同中对 于抵押财产限额5000万元的约定只针对本金.而利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的 费用、债务人的其他款项等.在查明涉案欠款本金数额在5000万元以内的情况下，应就抵 押财产折

44、价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款，优先受偿合同所约定的全部债权。由 此可见，最高院采取的是“本金最高限额说二然而，在(2017)最高法民终230号中，最高 院则认为：最高额抵押权本质在于其所担保的债权为不特定债权，且具有最高限额。最高额 抵押所担保债权的范围，可包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金等，但总计不得超过 已登记的预定最高限额，超过部分抵押权人不能行使抵押权.一定程度上.最高院在该案中 采取的又是“债权最高限额说：此外，九民纪要中也未对此予以明确，存在实务分歧: 目前，民法典中未就此作出明确的结论性规定，应在实务中予以关注，在签订最高额担 保合同前了解协议约定或者可能涉及的管

45、辖法官的实际判决思路，并在协议中尽量约定明确 最高额抵押权担保的债权限度，(八)保留部分KA BtAe W9L«ma人館口人Z AHWIf*ri.SK贰八氣-”“惜做人詡>A«iint：il冷机肿皿前 MKMIK It恳的入“67；人.人.L.MBMHWlYi "k4H»Hm?>«*广itzi«(a)人拜观 hxt *k»xn<iwt«iu*tintt. 做人農応“Nl人査易 人Wk人.IRIt人VfCRti 人.假尸沁押If尸*UU* UAZH的w «ft做 星沏. a*m*ne “f

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