FIDIC合同条件与工程项目管理过程的主要关系

1、FIDIC合同条件与工程项目管理过程的主要关系 前言我国加入WTO之后,对外开放政策和市场经济的改革政策在不断深化,我国工程承包商的市场范围在扩大,有原有的国内市场、国内外资/国际基金组织融资项目/国家对外公开招标项目市场,以及国际工程承包和工程劳务市场。自1978年改革开放以来,国内有少数工程总承包企业已经迈入了人才与专利(建筑技术、人才与资本、人才与先进的项目管理知识相融会的项目式的集约型企业,在国内外市场上展开了激烈竞争,争得了市场份额,加速了积累和发展。在国内外市场上,赢得了EPC项目、EPC/交钥匙项目、项目管理承包(PMC、建造一操作一拥有一移交(BOOT等一系列工程总承包的项目,

2、并利用国家的卖方信贷、买方信贷和海外投资资金给雇主融资。已有43家企业先后进入了美国ENR年度的225家国际顶尖工程承包企业之中,也有45家设计院进入了年度200家国际顶尖的设计企业之中。但是,国内绝大部分企业仍处于详细设计为主的职能型的劳务密集型企业,眼下正忙于生存竞争,还顾不上长远发展战略的规划。应清醒的认识到,尽管我们的设计质量、施工质量和工期速度并不比外国工程承包商逊色。但是,由于我们的市场经济尚处于发展初期,与国际交往较少,故对“国际经验知识、项目管理知识和合同管理知识” 的了解、掌握和应用仍存在较大差距,仍习惯以我们国内丰富的工程经验(包括:设计经验和施工经验代替了上述知识体系,招

3、致成本增加、盈利减少、或项目亏损、或竣工时间延长蒙受误期损害赔偿。上述原因也是我们与国际工程承包 商的激烈竞争中常常处于相对劣势的主要原因。世界上每年的工程项目投资约800012000亿美元,我们2000余家对外承包商,年合同额为120170亿美元,仅占11.5%,甚至还比不上发达国家一个大公司的年度合同额。美国大型企业人均合同额50100万美元,日本4O一5O万美元。我国45万美元(含国内承包额。往往在境外干一条6米宽的普通公路、或普通饭店、或一般水电项目,比国内干一条高速公路、或五星级饭店、或大中型水电项目还吃力,甚至招致成本猛增,利润猛减,或误期罚款,或项目亏损、或企业亏损、或破产。其中

4、的主要原因是缺乏对“国际经验知识、项目管理知识和合同管理知识”的掌握和应用。由于时间关系,今天仅就FIDIC合同条件与工程总承包项目管理过程的主要关系予以简短介绍。一、国际咨询工程师联合会(FIDIC情况简介1、国际咨询工程师联合会(法文缩写FIDIC,由法国、瑞士和比利时三国咨询工程师协会于1913年成立于比利时,总部现在设在瑞士的洛桑。1998年有68个国家/地区成员,我国唯一成员 中国工程咨询协会。2、FIDIC合同条件,始于“土木工程施工合同条件”,到19951999年已全面总结了近百年来国际工程承包中不同承发包形式的合同条件经验,颁布了4个标准合同条件范本。在合同条件中,集专利技术、

5、设计、融资、采购、施工、竣工试验、竣工后试验和缺陷修复,以及法律、国际有形贸易、无形贸易、投资贸易和服务贸易等规则于一体。3、FIDIC的服务对象和主要服务方面FIDIC是为咨询工程师、雇主和国际开发机构、发展中国家工程咨询业务提供信息、资格预审标准格式、研讨会文件,以及客户与工程咨询单位的协议书等提供服务。不难看出,FIDIC合同条件服务的主要对象是工程项目的雇主。同时,FIDIC合同条件克服了英国土木工程师协会(ICE和英国建筑师协会(RIBA合同条件几乎完全维护雇主利益上的弊端,对雇主和承包商之间的利益做了“相对均衡的合理分配”,这既维护了发展中国家工程项目雇主的基本利益,也符合发达国家

6、资本输出、技术输出和产品输出的金融界、商界、制造业和工程承包商的基本利益,故被世界主要基金组织、发达国家和发展中国家的政府、雇主、承包商所普遍推荐和接受。也被我国对外公开招标项目、使用国际基金组织的融资项目和参加国际投标的承包商,以及国内的外资、合资项目所接受。二、FlDlC合同条件的法律特点与工程项目的关系1、FIDIC合同条件源于英国土木工程师学会(ICE、英国皇家建筑师学会(RIBA和美国同业的某些合同条件,故具有浓厚的“案例法制度(也称英美法”的特点(1崇尚(合同自由(约定原则,国家很少颁布成文的法律规定,不违反国家利益和公众利益约定的合同都是合法的,生效的合同是法律的唯一依据。由于国

7、家很少颁布像成文法国家对建筑业成文的法律、法规、条例和细则作为合同双方必须遵守的法律规定,故工程承包合同条件需要合同双方进行详细审慎的约定。该约定主要包括:建筑方案或生产工艺的专利技术、设计/力口工脯0造/施工/质检/试验等规范标准、方法、过程、进度计划、合同价格、币种的额度比例和付款时间安排等等;(2合同具有“要约、承诺、约因”三要素, 以及具有对应诸多约因的“允诺”,方能视为合同成立,或具有法律判决和法律强制执行的合同依据。约因实质上是对“实施过程”中的各种具体约定,规定双方的责任、职责、义务和权力,在实施过程中产生的各种缺陷,包括:设计、加工、制造、施工、试验、管理责任和操作等产生的安全

8、问题、质量问题、服务问题和进度问题,对其费用增加或减少的归属,以合同条款实行法律责任约定。故FIDIC合同条件深长严谨,具有法律责任逻辑推理的严谨性。约因和允诺主要是针对任何事项“实施过程”中责任、职责、义务和权力的详细约定。如,任何事项开始前,承包商应将合同规定的和雇主要求的有关计划“实施过程”的数量/形象、图纸、图纸审查结果、雇主的变更、实施方法、检验方法、资源条件(含:工程物资,承包商和分包商的措施物资、 周转材料机具和人力、进度计划和现场条件等文件上报,并经雇主或代表批准;在“实施过程”中承包商应按照批准的文件,按时反映实际“实施过程”情况的各种详细记录,并应得到雇主受托人员的签字确认

9、。主要有:实际完成数量的测定、质量的测定、绘制竣工图、照片、实用资源的统计、实际进度的记录并与进度计划进行比较、缺陷的责任等;在申请期中付款的报告中,应将反映实际情况的这种记录/签证、估算和发票交雇主或代表审查,并扣除承包商的缺陷责任款项/合同规定的保留金款项/预付款应扣除的款项、加入或减少双方的索赔款项、加入应收的预付款项等等。凡是应提交的资料不完整的、有缺陷的雇主有权拒付, 同时其紧后作业原则上不能开始, 由此造成的窝工、停工和赶工由承包商承担。这就使国内公司普遍因此造成工程进度款不能按时收回、且紧后作业无法按时开工,招致流动资金及其资金成本增加、项目成本增加、或竣工时间延长,招致误期损害

10、赔偿(合同价格的5一l0%的主要原因之所在。这也是FIDIC合同条件深长严谨的主要原因之所在。约因和允诺也是案例法国家法院认为合同成立、法律判决或法律强制执行的主要依据。我国因为是有诸多建筑业的法律 法规、条例和细则的法律规定,甚至某些操作规程都纳入成文的法律规定之内,故我国合同条件中约因和允诺很少,使合同条件简捷简短。(3合同条件中除具有对“实施过程”中的标准规范、方法、安全、质量、进度和缺陷等责任、职责、义务、权利的诸多约因和允诺外,还具有法律逻辑推理、有条款自身的根据、条款之间的相互根据、程序、时限和时效等约定的法律规定条款之间互为根据的联系条款非常密切、非常频繁、非常多,仅以(EPC/

11、交钥匙项目合同条件、生产设备和设计、施工合同条件和施工合同条件为例,条款都是160款左右,在其条款正文指出的联系条款是100余款与420余款有联系;在上述条款正文中没有指出的联系条款,但是在其他条款中指出与上述条款的联系条款是100余款与230余款有联系。总的条款联系情况是近150余款与650余款有联系。其中第l4条合同价格和付款,包括其本身的l5款,其正反向联系条款共计105款左右。实质上管理条款就是雇主根据合同条件对其投资的全面控制条款。条款中规定了条款根据、条款之间的互为根据、条款启动程序、时限和时效的规定。由于我国承包专题研究· 工程建设项目管理与总承包商较普遍缺乏对FIDI

12、C合同条件的深入认识,招致有理说不清的尴尬局面,一是条款根据不足;二是,提交的程序不对,如,4.24化石规定,第一次应在发现时立即通知雇主,雇主应立即下达指令,承包商应按指令保护和采取措施,因此招致的费用增加和竣工时间的延长,应发出第二次通知,并可提出索赔。再如,承包商的索赔应在事件发生后的28天内提出,否则,雇主不再承担任何责任。(4法官的判案遵循案例(或称判案原则历史上越悠久越有权威的法官的判案(或称案 例,对当今类似的法律事件越具有仿效性和权威性。这与成文法的国度恰恰相反,成本法的国度是越是当今颁布的法律规定,对当今类似的法律事件越具有仿效性和权威性。2、国际规则就是解决各种不同法律制度

13、和不同法律规定不一致性的问题FIDIC标准合同条件范本恰恰符合本原则。其中,包括了国际间的有形贸易、无形贸易、投资贸易和服务贸易等主要国际规则,并与项目所在国家的法律(包括案例法和成文法相结合,且提倡友好协商解决,并(或选择双方信赖的国际仲裁机构作为最终仲裁决定。三、1999年新版FlDlC标准合同条件范本简介1、四个合同条件版本1四个新版本的适用范围简介FIDIC合同条件,历史上是源于ICE土木施工合同条件, 由最早的、单一的土木工程施工合同条件范本,发展到19951999年全面总结了不同承发包工程内容的合同条件,使之不仅符合土木施工承包,还适合安装施工承包、简易施工承包、成套设备承包、EP

14、C/交钥匙承包,即如下的四个合同条件:(1EPC/交钥匙项目合同条件俗称银皮本适用于“工程总承包”项目,与原1995年设计、建造和交钥匙项目合同条件俗称桔皮本有诸多类似之处。但,合同条件更严密详尽,并做了大量补充修改,特别是增加了承包商的融资和权益部分等。合同条件包括:项目专利技术、融资安排、设计、采购/运输、施工、竣工试验、竣工后试验、缺陷修复等。银皮本也适应于详细设计开始的交钥匙工程总承包;(2生产设备和设计、施工合同条件俗称黄皮本适用于成套设备发包、或分项(或单元工程的成套设备承发包项目,并包含设计、采购、施工、竣工试验、竣工后试验和缺陷修复期。比以前的版本更趋严密详尽。但,承担的责任、

15、风险和赢利比银皮书相对较少;(3施工合同条件俗称红皮本红皮本是FIDIC合同条件最初的唯一合同条件版本。由原来仅仅适用于土木施工合同条件的基础上,涵盖了土木施工和安装施工,以及竣工试验和缺陷修复等合同条件。合同条件更趋严密和详尽。其他三个合同条件版本,是在原土木施工合同条件基础上逐步总结、补充、延伸和完善而来的;(4简明合同格式俗称绿皮本是合同条件的简单格式,适用于中小、简单或 单一的施工承发包项目的简明合同条件。上述的4个版本中,银本和黄本合同条件基本一致,所不同的是承担的项目工程的范围、责任、职责、义务、权力、风险和利润的不同,前者要大于后者。上述两个版本都包括了红本和绿本的基本合同条件。

16、红本 包括了绿本的主要条件。所以,只要掌握了银本和红本合同条件,也就掌握了黄、绿两个合同条件。FIDIC为适应不同承发包工程项目的需要,分为四个版本,以便于对不同承发包内容的便捷选用;2上述四个版本的的特点新的FIDIC合同条件基本上统一了4个版本的条款名称、定义、界定、解释、规定和措词,并区别了不同承包内容的不同责任、职责、义务和权利的深度和要求。除绿本外,条款数目统一为20条,160款左右。定义分别为40.60个左右,提高了四个版本条款之间的统一I 生和一致性。1、合同价格方式1银本和黄本采用总价合同,但有法律变化/变更/物价变化/当局影响等调价条件或调价公式;2红本是单价合同,在通用条件

17、中列出了调价公式;3绿本列出了计价方式,但合同价格方式,双方可做约定。四、把握FlDlC合同条件的特征是EPC项目管理的关键1、FIDIC合同条件具有浓厚的案例法制度的特征案例法的主要特征如下:1崇尚(合同自由(约定原则,合同是法律的唯一依据国家很少颁布成文的法律规定,崇尚自由原则,认为这样可促进经济的发展和法律的进步。不违反国家利益和公众利益的合同约定都是合法的,故合同是法律的唯一依据。即便颁布了成文的法律规定,也是稀疏的原则规定,仍给案例法遵循历史案例(或称判案进行法律逻辑推理、法律责任推理和判决依据等留有充分可能。故合同条件深长、严谨严密。我国实行的成文法制度,如,国家颁布了成文的建筑业

18、的法律、法规、条例和细则,甚至技术规程、安全规程和操作规程都纳入法律规定之中,几乎处处有法可依,所以,合同条件简捷简短,约定少;2合同成立应具备的法律条件“要约、承诺、约因”及对应约因的“允诺”是合同成立的必备条件。没有约因,及其对应约因的允诺,合同不能成立,法院无法判决或强制执行。这也是FIDIC合同条件深长严禁严密的原因。3案例法偏重于合同条款的约定案例法叩字眼,重约定的条款,重可证实证据的辩论,有严格的法律程序、时限、时效和对应责任的约定。对事实和情理的考虑差。成文法相对于案例法,重国家颁布的法律规定,重事实、讲情理。4判决的依据案例法国家,历史悠久法官权威大的案例(或称判案,对当今的判

19、决具有权威性和仿效性。成文法是国家最近颁布的法律规定对当今的判决方具有判决的权威性。2、FIDIC合同条件对项目管理和项目实施的法律条款约束紧密由于案例(合同法的上述特点,故对项目管理和项目实施过程中的技术、设计、采购、施工、竣工试验、工程接收、竣工后试验、工程验收和缺陷修复等责任、职责、义务和权利需要合同双方进行详细细致的约定,除要约和承诺之外,合同条款中大量的是定义、界定、解释,特别是大量的约因和允诺条款,以及其法律责任推理、条款根据,条款之间的互为根据、互为启动根据、相互联系等责任、时限、时效和程序等规定。约因和允诺是说责任、职责、义务和权利应该怎么样?不怎么样,应该承担什么责任?或应该

20、得到什么权力?最终表现,就是钱由谁出!故合同条件深长严谨, 处处是责任、职责、义务和权力对时间和钱的延伸条款说法。3、FIDIC合同条件与项目管理过程和实施过程之间的约束紧密因FIDIC合同条件具有案例法国家很少颁布成文的法律规定,并崇尚(合同自由(约定,合同是法律的唯一依据,所以,FIDIC合同条件就类似于“足球场规则”,队员和教练在场上的活动都受规则的制约和控制。但, 因为承发包的工程内容、工程范围、规模、责任、职责、义务、权力和项目所在国家的法律差异较大等,所以,对每个承发包项目的合同规则都要重新约定。即,承包商在项目管理和实施中,每个过程都受“约定”合同条件的约束,特别受“约因和允诺”

21、的具体约束。故项目经理部应参加考察、谈判、签约,并依据合同条件管理和实施项目。项目部成为合同管理的主体成为必然。本部是支持、监督合同管理的主体,这与我国成文法的合同管理是截然不同的。因为,成文法的合同条件简捷简短,有要约与承诺合同即成立,故合同管理放在公司本部,项目部具有丰富的工程经验即可。因而取代了国际通用的项目管理知识要求、国际经验和FIDIC 合同管理经验。因此,招致应收工程款项不能够按时收回、应继续实施的后续作业不能按时开始、成本猛增、误期罚款、项目亏损、或企业亏损或破产。下面以“EPC交钥匙项目合同条件”为例,并结合黄、红两个合同条件,谈谈看法,见图示:1线条款对诚实的雇主和承包商来

22、说,主线条款是雇主和承包商所最为关注的, 目的是按雇主的要求进行设计、采购、施工、竣工试验、竣工后试验,达到安全、质量、进度和合同价格的要求。1一般规定(合同协议书一5设计(红皮本中因没有该承包内容,本条改为“指定的分包商”。但在银、黄皮本中虽然没作为一条,但是,在“第4条承包商”中有指定分包商的条款规定一7生产设备、材料和加工工艺质量一8开工、延误和暂停一9竣工试验一l0接收工程一l2竣工后试验(红皮本没有该承包内容,本条改为“测量和估算”一11缺陷责任(含缺陷修复期;2保障工程顺利实施和约束承包商的条款11缺陷责任、13变更和调整、14合同价格和付 款、17风险和责任(指非保险方面的。这既

23、是雇主对质量 、安全和费用的控制要求,也是雇主为保证项目建成后更具竞争力的要求等而拟订的条款内容。3实施工程的法人实体和人员条款2雇主、3雇主的(行政管理(含雇主代表和雇员、4承包商(含分包商、承包商的文件等、6职员和工人。这部分中明确了雇主为实施主线条款应进行的行政管理、承包商应进行的主要工作内容,以及双方对人员的安全、卫生等管理责任划分等。明确了保证合同实施的双方主体单位或代表。4意外和偶然条款18保险(财产险、人身险和责任险。信誉险提供履约保函、19不可抗力。这部分条款是合同双方为应付意外和偶然事件所必须写明的责任条款。对18保险,承包商应按发包合同的要求办理相应保险,承包商应注意条款中

24、规定的持续有效和应投保方。 19不可抗力的责任基本属于雇主,但,承包商应注意对不可抗力事件出现时承包商应进行的相应工作,否则,某些损害将由承包商承担。5非签约本意的条款15由雇主终止、16由承包商暂停和终止。这不是双方的本意,但是在市场经济竞争的条件下合同双方又不得不防对方可能出现的破产、兼并、接管、无能力继续履行合同和贿赂等事件发生,故,需拟订本条款。6雇主和承包商的重要约束条款2.5雇主的索赔、20.1承包商的索赔。这 两个条款,是促进合同双方在履行合同责任、职责和义务约束的关键条款。特别是与这两个条款相联系的正反向条款应倍加注意和防范。承包商应特别注意,建立与雇主、雇主代表和雇主雇员之间

25、的安全、质量、进度和热诚服务为基础的信赖关系,是索赔的主要基础,以及索赔的时限(28天内规定、程序规定、报告规定和可证实的证据等。对雇主来说,没有时限规定。7合同双方争端解决的条款20索赔、争端和仲裁。这是基于合同双方对争端裁决委员会信任基础上拟订的争端解决和最终仲裁的程序性规定、时限规定、“决定”规定和仲裁规定。避免了合同双方为争端去“巴黎国际商会”仲裁的费用高、周期长的弊端。但,条款中未提到诉讼程序等法律判决的提法。2雇主 3雇主的管理(工程师代表 4承包商 6职工4、FID10合同条件是雇主或代表和承包商必读的“圣经”因为FIDIC合同条件总结近百年国际工程承包的经验,编制了适合各类型承

26、(发包项目合同的条件,并将案例法与成文法的要求相结合,所以,承包商对承包的工程,应全面参考FIDIC 合同条件范本的原则规定,并结合承包项目的具体情况,在该范本基础上进行增加和删减具体条款内容,就不会产生条款漏项,或责任、职责、义务和权力等条款根据、推理、联系不清的问题。5、FIDIC合同条件是由通用条件和专用条件组成的通用条件是合同的原则条款,专用条件是对通用条件中的“约因和允诺”具体化、定性化和定量化,故专用条件具有对通用条件解释的优先地位。专用条件的条款子目是与通用条件的条款子目相对应的。故在合同谈判中,首先承包商应发挥自身丰富的工程经验的优势,对通用条件对应的专用条件中的“约因”及其“

27、允诺”,将其管理和实施的责任、职责、义务和权利具体化、定性化、定量化,并进行相应的修改补充。一旦专用条件的具体规定与通用条件发生矛盾,顺理成章的修改了相应的通用条件,并可争取有利的合同条件地位。但,我们在合同谈判中,往往全神贯注对通用条件的修改,贻误了补充、修改专用条件的时间,并招致雇主不满,丧失了修改补充专用条件的时间和争取有利合同条件的地位。6、把握FI DI C合同条件中的精髓条款是躲j壁“明抢暗箭”的捷径FIDIC 合同条款之间的联系非常密切、非常频繁,仅红、黄、银本,合同条件都是160款左右。但,条款正文中指明的联系条款是100余款与400余款有联系,条款正文中未指明的是100余款与

28、240余款有联系。正反向联系比为1:6。不难看出,这对初次使用或不熟悉FIDIC合同条件的承包商来说,的确是件难事。本人认为,应首先掌握其精髓条款:2.5雇主的索赔、20.1承包商的索赔、3.5确定和第l3条变更和调整,是学习、把握和应用FIDIC合同条件纲举目张的捷径方法。合同双方的“明枪暗箭”,主要集中在2.5雇主的索赔和20.1承包商的索赔前两款之中。这两款联系了FIDIC合同条件从头到尾的主要条款。对具有诚信的合同双方来说,除意外、偶然、企业破产、企业被接管和不可抗力之外招致的索赔之外,采取措施处理好上述条款之间的关系将对双方顺利执行合同是非常有利的。上述2.5雇主的索赔和 20.1承

29、包商商的索赔条款中已指明的联系条款,本人称为正向联系条款,或称“明枪”。上述条款中未指明的条款,但在其他条款中指明与上述条款相联系的条款,本人称为反 向联系条款,或称“暗箭”。掌握“明枪暗箭”,再关注其他条款,对承包商就不会构成较大的威胁,并会较顺利实施并完成合同。3.5确定是雇主解决双方索赔的条款根据,并确定其他几项重要事项的。l3条变更和调整是雇主实行设计变更、试验变更、指定或更换分包商的条款根据,也是承包商通过变更获得合同利益的重要条款根据,如,法律变化、物价变化、当局解释、当局影响等变化增减合同价格的根据。承包商应注意转变三个观念:雇主为了项目建成后的市场竞争利益,雇主会在建设过程中不

30、断的了解其竞争伙伴同类或类同的项目的情况,对本项目提出变更和修改,以获得建成后的市场竞争利益,故雇主的变更和修改对承包商是件好事,可以增加承包商的合同价格和相应的取费。故承包商不能对雇主的频繁变更表示反感,应持积极的欢迎态度, 同时,应抓紧已有条件的施工进度,一旦变更,可向雇主索取超过双倍的价格;在市场经济竞争的条件下,承包商的诚信就是安全、质量、进度和热诚服务。承包商的目的就是赢得最大盈利,加速积累,促进发展。因为雇主所有制和工程项目投资来源的变化,承包商必须改变计划经济条件下主人翁的观念,防止我们的建筑师、工艺师、设备工程师、结构工程师等提出使1000万的合同额,变成600万合同额的“合理

31、化”建议。应从安全、可靠、操作方便的角度出发提出备用方案,增加可靠度、安全性、联系性,以增加合同价格;应清醒的认识到,竞争对绝大部分承包商来说就是走向激烈的低价竞争。安全、质量和进度是每个承包商应具备的基本条件,其主要差别在于热诚服务。必须树立我们一生是为“不(太懂、不(太熟悉”的雇主、当局、公共机构实行“前伸后延”的积极提交建议书、请示、汇报、承揽业务、实施项目的服务,以能够按时得到许可、执照、批准、同意、付款和盈利为目的。尽管他们往往会提出不切实际或外行的建议或意见,我们也得热诚地、有耐心地说服他们。决不能以我们的专业知识、或技术权威、或诸多业绩经验对他们表示不满、或不理解等情绪表露。上述

32、2.5雇主的索赔、20.1承包商的索赔和12条变更和调整正反向联系条款贯穿于20条中的17条之中。现以银/黄/红皮本为例。2.5雇主的索赔,正向5/4/4款,反向18/16/15款,将会使承包商明了雇主索赔的条款根据、启动根据,联系条款的根据、联系条款的互相启动根据、程序、时限、时效、证据等规定。可使承包商及早采取措施和对策,减少或避免雇主的索赔。但,承包商应注意,雇主的索赔,在合同规定的期限内是没有时限限制的。其条款联系情况见下表: 雇主的管理3.5(确定20.1承包商的索赔,正向2/2/2款,反向16/18/18款,将会明了承包商的索赔,应把握本条款和联系条款的根据、条款之间的相互启动根据

33、、程序、时限、时效和证据等,将会有力的约束雇主,并促进雇主尽到应尽的合同义务,否则,就应启动11.9延误的图纸或指示(红增第3条雇主的管理第2条雇主2.1(现场进入权第4条承包商4.7(放线(黄、红增4.12(不可预见的物质条件(黄、红增4.21(进度报告4.24 (化石第7条生产设备、材料和工艺7.4(试验第8条开工、延误和暂停8.4(竣工时间的延长8.9(暂停的后果(黄无第10条竣工试验10.2(部分工程的接收(黄、红增10.3(对竣工试验的干扰第12条竣工后试验(红无12.2(延误的试验(红无12.4(未能通过竣工后试验(红无第13条变更和调整13.7(因法律改变的调整第14条合同价格和

34、付款第16条由承包商暂停和终止16.1(承包商暂停工作的权利第17条风险与责任17.4(雇主风险的后果第18条保险18.1(有关保险的一般要求第19条不可抗力19.4(不可抗力的后果其他 “承包商认为,根据本(合同条件任何条款或与合同有关的其他文件,他有权得到竣工时间的任何延长期和(或任何追究付款”本索赔条款进行索赔或补偿。承包商应特别注意,承包商的索赔必须在索赔事件发生后的28天内按程序提出,否则,等于放弃承包商索赔的权力。其联系条款的情况见下表:3.5(确定4(竣工时间的14.3(期中付款的申请备注:1.本条款联系图示是以银本为基础编制的。条款后括弧内注明“黄增”或“红增”,仅为黄或红本有

35、联系的条款。注明“黄无”或“红无”即在黄或红本中没有联系的条款。2.实线为正向联系条款,其中银、黄、红本联系条款,合计分别是2/2 /2款。虚线为反向联系条款,合计分别是14/16/16款。3.4.2、14.3款为隐含联系条款,分别是2/2/2款。3.5确定,正向1/1/1款,反向21,25,24款,将会使承包商明了雇主要“与承包商商定或确定”的关键条款内容和问题。基本上是上述的2.5雇主的索赔和20.1承包商的索赔所规定的条款。承包商应注意的是,雇主的条款启动根据,以及其他条款相互联系的互为根据的条款启动程序、时限、时效和证据等。可使承包商及早明了雇主应解决索第 条雇主的行政管理:第4条第5

36、条第7条第8条第11条第12条第l3条赔的条款规定中的重要问题和根据, 以便承包商及早采取措施和对策,争取主动,争取相对有利的结果。不再列表。13条变更和调整。变更权属于雇主,但,雇主变更、法律变化、当局影响和物价变化可对合同价格进行调整,这对承包商是非常有利的。其条款的联系情况见下表。3-4款(指示(黄、红指示为3.3款备注:1.本图示是以银本为基础编制的。条款后括弧内注明“黄增”或“红增”,仅为黄或红本有联系的条款。注明“黄无”或“红无”即在黄或红本中没有联系的条款。2.实线为正向联系条款,其中银、黄、红本联系条款,合计分别是3、3、6款。虚线为反向联系条款,合计分别是4、5、5款。细虚线

37、为隐含联系条款,合计分别是5、7、6款。7、FIDIC合同条件具有标准合同条件范本的特点,不是法律规定发包方可依据具体的项目情况和特点,对合同条件范本进行增减和修改,争取对发包方有利的合同条件地位。承包商应对分包商采用与雇主合同条件中的责任、职责、义务和风险相一致的合同条件,同时,应增加对自己有利的合同条件,删减对自己不利的合同条件。但合同的签订并生效就成为法律的唯一依据。8、新老FIDIC合同条件具有“模块和积木”的挪用特点FIDIC尽管于1999年颁布了4个适用于不同承发包内容的合同条件,但,对以往颁布的合同条件并未宣布作废。本人从案例法约定的合同角度出发,认为只要对同一个条款中有利的提法

38、、推理和用语,都可以传换挪用。9、承包商应关注的其他主要方面1新版FIDIC合同条件对雇主更加严谨有利。使有经验的承包商也感到十分严格,不得不进一步发挥自己的技术、设计、采购、施工、试车,以及项目管理、国际经验等优势,努力在专用条件方面结合具体情况,发挥修改、修正和补充的优势,争取有利的合同地位。特别是具有独一无二的项目专利技术、或为雇主融资的项目,应坚持写入按付款计划付款的合同条件;坚持到场设备、材料不能拒收、拒付,但承担修复责任:坚持雇主提交按合同价格付款的保函;坚持误期损害赔偿费的免赔额等;2新版FIDIC合同条件使雇主的权利更加集中,权利更大。雇主代表或工程师代表都是雇主的雇员,权修改

39、和终止合同,并可更换代表并通知承包商。所有的费用增减、竣工期延缩、质量和双方索赔等均由雇主根据3.5确定条款的规定予以商定或确定,防止了雇主代表与承包商之间的暗箱操作,或对雇主的不公正做法;3承包商应特别注意,与雇主使用的是FIDIC合同条件,那么承包商与分包商也应使用FIDIC合同条件与其签约。否则,将招致分包商对我们的索赔。在与分包商的合同谈判和签约中应注意:一是,与分包商的合同条件应与我们与雇主的主合同条件相一致,并选择适用不同分包合同的FIDIC合同条件范本,如,红皮本或绿皮本,并进行对我们相对有利的删减,分散风险;二是,要求分包商提交一份承诺信,即,“雇主对承包商的要求、责任、职责和

40、义务,就是对分包商的要求、责任、职责和义务。”;三是,坚持单价合同按实结算的原则,或不调整价格的固定价合同条件;四是,坚持提交履约担保的原则,不给预付款,不接受保留金保函;五是,期中付款应坚持在雇主付款后,7一l4天的付款原则。4新版FIDIC合同条件对合同双方的权利做了“相对”均衡的分配(1应该说,FIDIC是在保障发包方项目顺利建成的立场上写的,但是,在新的版本中普遍加入了某些重要的保护承包商的条款。符合发达国家资本、技术和货物输出的利益基础上,并相对维护了输出国工程承包商的合理利益。如,预付款、调价公式等某些具体规定,写入了通用条件;如,期中付款的时限规定,以及拖欠付款的融资费用,以项目

41、所在国家中央银行贴现率加3%来计算;如,承包商在雇主付款拖期、雇主通知暂停和不可抗力时间持续延长等,可享有暂停、减速(56天加42天、或非承包商的原因暂停时间持续超过84天加28天,可终止合同。在该权利的基础上,并有权提出因上述理由造成的费用增加、竣工时间延长和相应的合理利润的索赔,或按变更规定取消受影响的部分工程或工程;(2强调了对知识产权和工业产权的保护,以及合同双方在不损害对方利益的基础上,可统对外的条件;(3履约担保的提交,应以专用合同条件约定的格式和经雇主确认的其他格式,这符合世界银行等国际基金组织的惯例作法。将过去“有条件的履约保函格式”被去掉了。对保函的不合理、或无理罚没做了严格规定,即:不能针对“履约担保”进行索赔,只能根据承包商不符合履约保证的规定提出对履约担保的索赔。防止并限制了对履约担保随意罚没或诈骗行为;(4对雇主、雇主代表和承包商的责任、权利和义务都有了较严格的明确规定:如,雇主违约,未能提供资金安排的证据、未在56天加42天内付给“期中付款”、未按“合同协 议书”、“合同转让规定”征得承包商的确认、“从未 即:可以将该设备移出本现场外异地修复,但应提履行雇主的义务”等; 交履约保证金额或提供其他