关于加班的那些事系列之一

1、关于加班的那些事系列之一：什么是加班加班是指：简单的是指在规定的工作时间外继续工作就叫“加班。是职工在法定节日或公休假日从事工作的时间。而?劳动法?对加班的规定是指用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后，安排劳动者在法定工作时间以外工作。由于加班是职工超出正常工作时间，在原本应该休息的时间内进行的工作，是工作时间在休息时间中的延伸。为了保护职工的休息权，国家对加班加点进行了严格的限制。一般每日不得超过1小时；特殊原因情况下每日不得超过3小时，且每月不得超过36小时。需要注意的是，加班是建立在用人单位与劳动者协商根底上的，用人单位不得强迫职工加班，职工也无权单方面决定加班。 所以我们总

2、结一下加班的法律概念：加班是一种行为，任何行为都是受主观意识支配的，所以对加班的准确定义是必须带有主观方面的，否那么就是片面的，所以我认为：加班是用人单位与劳动者协商一致的根底上，为了用人单位的利益，劳动者在规定的工作时间以外从事本岗位工作的行为。首先是用人单位与劳动者需要协商一致。这里有三个问题，一是协商一致的，比拟简单，不再赘述。二是劳动者加班而用人单位不知道或者不同意加班的情况。也就是劳动者自愿加班的情况，这种情况比拟多见，需要和后面几个条件联系起来才能认定是否是加班。三是用人单位要求劳动者加班，劳动者被强迫加班，这种情况下我不认为是一种加班，如果说这是加班，不如说是强迫劳动，用人单位在

3、这种情况下除了支付对价外，还要受到行政处分，甚至是刑事处分。其次是为了用人单位的利益，这是加班的主观方面，如果不是为了用人单位的利益，而是为了使用用人单位工作场所的便利条件，做一些与用人单位利益无关的事情或者相悖的事情的时候，也就是通常说的“下班后干私活的情况，这种情况显然是不能称之为“加班的。再次是在规定的工作时间以外，而工作时间是个法律概念，不单单是我们平常认识的早九晚五的八小时制度。?劳动法?对工作时间做了如下分类：1、 标准工作时间标准工时是指法律规定的在一般情况下普遍适用的，按照正常作息方法安排的工作日和工作周的工时制度。我国的标准工时为劳动者每日工作8小时，每周工作40小时，在1周

4、(7日)内工作5天。实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据每日工作8小时、每周工作40小时的工时制度，合理确定其劳动定额和计件报酬标准。2、缩短工作时间是指法律规定的在特殊情况下劳动者的工作时间长度少于标准工作时间的工时制度。即每日工作少于8小时。缩短工作日适用于：(1)从事矿山井下、高温、有毒有害、特别繁重或过度紧张等作业的劳动者；(2)从事夜班工作的劳动者；(3)哺乳期内的女职工。 3、延长工作时间是指超过标准工作日的工作时间，即日工作时间超过8小时，每周工作时间超过40小时。延长工作时间必须符合法律、法规的规定。 4、不定时工作时间，又称不定时工作制，是指无固定工作时数限制的工时制度。适

5、用于工作性质和职责范围不受固定工作时间限制的劳动者。如企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员局部值班人员，从事交通运输的工作人员以及其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工等。5、综合计算工作时间,又称综合计算工时工作制，是指以一定时间为周期，集中安排并综合计算工作时间和休息时间的工时制度。即分别以周、月、季、年为周期综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间根本相同。对符合以下条件之一的职工，可以实行综合计算工作日：(1)交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工；(2)地质及资源勘探、建筑、制盐

6、、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的局部职工；(3)其他适合实行综合计算工时工作制的职工。一些劳动者认为自己的工作时间超过了8个小时就认为是加班了，这种认识是不准确的，首先要看用人单位对该劳动者所在的岗位采用什么样的工作制度，再看劳动者的工作时间是否超过了该工作制的限制，由此才能认定劳动者是否是加班，以及加了多长时间的班？最后必须从事的是本岗位的工作。如果上述几个条件都具备了，而不是从事的是劳动者本岗位或者是用人单位指派的工作时，也不能认为是加班。现代的企业用人制度是一个人对应一个岗位，每个人只要把他本岗位的工作做好就行。比方一个财务人员在工作之外，从事了清洁岗位的工作，不仅使清洁人员人

7、力资源闲置，还导致用人单位支付着财务人员的加班费用，而获得了清洁人员提供的效能。例外情况是：用人单位和劳动者就加班岗位进行了约定，否那么在不加约定的情况下，劳动者在工作时间之外，即使为了用人单位的利益，在不从事本职岗位的时候，也不能认定为加班。上述四点是加班的四个要件，可以将大局部的加班情况进行区分，这里再谈一个比拟特别的情况，甲男婚姻关系紧张，下班后不愿回家，于是甲男在正常的工作时间内聊天，在下班以后开始工作，以此来推迟回家的时间。甲男的这种“下班后，假表现的情况其实也很普遍的，很多人特别是他们的老板、领导经常加班时，他们会放慢在工作时间的效率，而在下班以后，和老板、领导一起加班，以此获得老

8、板的欣赏。按照加班的四个条件进行分析，我们会发现，严格来说他们的这种行为还是不能算做加班的，因为这种行为是没有和用人单位协商一致的，劳动者个人是无权决定加班的，当然如果一起加班的老板同意他们的这种行为是加班的时候，可以认为劳资双方达成了加班协议，可以作为加班。以上内容不妥之处请批评指正，另外感谢小丽给我提供的甲男案例。关于加班的那些事系列之二：加班事实的举证责任 加班是一个事实，对该事实的举证责任问题，?劳动争议司法解释?和?关于民事诉讼证据的假设干规定?都没有做出明确规定，实践中提出了三种观点，但是在2021年9月16日，关于加班事实的举证责任分配在?关于审理劳动争议案件适用法律假设干问题的

9、解释三?中有了明确的规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承当举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌管加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承当不利后果。 该规定一出，立刻引来了一些非议，劳动者说这样规定对自己不公平，而用人单位也觉得受委屈。我是这么看这个问题的：首先从理论上来讲：举证责任有两层含义，一是主观证明责任，二是客观证明责任，主观证明责任是当事人为了实现自己的主张，提出证据加以证明的责任，是当事人为了防止遭受因法院对诉争事实存在或者不存在而导致的不利益而在审理过程中进行举证的必要性。而客观证明责任是当事人提出证据以后，案件的事实仍然处于真伪不明的状态时，法院应当判决

10、某一方当事人将承当以该事实为要件的、于己有利的法律效果不认可的危险或者不利益。当事人提供证据来证明自己的请求，或者反驳对方的请求，反之那么要承当主张得不到支持的不利后果，这就是主观证明责任，而如果当事人的证明活动终结时，法官依然不能根据当事人提供的证据以及质证、辩论来判明事实真伪，那么要由法官根据相关标准分配不利后果，这就是客观证明责任。在劳动者提出加班费的诉讼请求后，如果劳动者未提出证明加班事实存在的证据或者提出的证据难以使法官产生确信，即使用人单位未提出任何相反证据，劳动者也将承当诉讼请求得不到支持的不利后果，如果劳动者提出的证据使法官产生内心确信，而用人单位未提出相反证据，或者提出的证据

11、不能动摇法官的内心确信，那么用人单位承当不利后果。所以，加班事实要么存在，要么不存在，法官都应该做出相应的判断，这就是主观证明责任发挥的作用，但是如果法官在进行证明评价以后，仍然难以产生内心确信，加班事实处于真伪不明的状态时，客观证明责任发挥作用。其次，回归加班的定义：加班是用人单位与劳动者协商一致的根底上，为了用人单位的利益，劳动者在规定的工作时间以外从事本岗位工作的行为。加班事实需要证明的局部是：1、劳资双方就加班问题协商一致，这种协商可以是双方的书面协议的形式，也可能是用人单位单方面的电子邮件、公开栏中的通知或者是便条通知的形式，还可能是用人单位的主管领导的 通知、短信通知、当面告知的形

12、式，这些事实劳动者都可以通过照片、数据资料、证人证言的形式来收集，而由用人单位保管的加班协议，可以由用人单位来举证作为劳动者举证困难时的补充。2、劳动者要证明为了用人单位的利益在本岗位上工作，其实这是一个主观意识与客观行为的统一，简单说劳动者要证明自己做了什么？证明自己干了什么应该没有什么难度吧？3、在规定的工作时间之外干了工作，而用人单位的工作时间的规定是明确的，每个劳动者对自己的工作时间也是清楚的，如果不清楚可以由用人单位来承当举证责任。所以，从加班行为的要件来分析，加班事实的举证责任还是应该由劳动者自己举证作为根底，用人单位举证作为补充。总之，劳动者对加班事实的举证责任应该概括如下：因为

13、谁的通知，让我在工作时间之外，干了什么。上述是对一个加班事实的举证，而在实践中，都是以一段时间内，多个加班事实产生的纠纷，这种情况下由于劳动者平时疏于收集证据，造成了举证不能，他们会认为吃亏了，应该举证责任倒置，改由用人单位来提供他们没加班的证据，否那么承当不利后果，这种观点是不公平的，会加重用人单位的责任。公平的举证责任应该是劳动者就每一个加班事实进行举证，但是由于劳动者在劳资关系中处于弱势地位，最高院为了维护劳动者的合法权益，促进劳动关系的和谐，在?劳动争议司法解释三?中规定：当劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据是，由用人单位提供该证据，用人单位在不提供时，用人单位承当不利后果。不利后果是指什么？一种观点认为劳动者加班费请求权成立，一种观点认为劳动者主张的加班事实成立，从该条司法解释来看，不利后果应当理解为第二种观点，即推定劳动者主张的加班事实成立，而不能认可劳动者主张的加班费的金额成立，因为两者之间还有一个加班费的计算问题。 以上缺乏，请批评指正，另外举证责任的两层含义局部纯属拉大旗做虎皮，吓唬人用的，抄袭了德国普维庭的?现代证明责任问题?和日本新堂幸司的?新民事诉讼法?，以及宋朝武?民事证明责任原理研究?的局部内容，个人觉得这个理论很有用，但还没有掌握。所以不要问我这