合同法基础知识(20131016)

1、中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法基基 础础 知知 识识中华人民共和国合同法是全国人大制定的一部基本法律共有428个条款自1999年10月1日起施行 合同的概念合同：具有特定内容的协议协议：各方经协商取得的一致意见合同都是协议，但协议并不都是合同 中华人民共和国合同法所称合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 行政主体与公司所签的 国有土地使用权出让合同、供水特许经营合同属于中华人民共和国合同法所称的合同吗？ 行政合同 是行政主体为了实现行政管理、维护公共利益的目标，与相对人经过协商一致所达成的协议合同的订立合同的形式： 书面、口头、其他书面：

2、合同书、信件和数据电文（包括传真、电子邮件）不要用私人电子邮箱，应统一用公司的电子邮箱，并保留相关邮件资料，对可能诉讼的材料要作证据保全的公证。法律、行政法规规定采用书面形式的合同：建设工程合同、委托监理合同、技术转让合同，等等。关系复杂、价款较大的合同，应采用书面形式。口头：集市上的现货交易其他：例：房屋租赁合同期满后，承租人继续支付租金，出租人继续收取租金。双方以行为不定期延续了租赁合同。合同的内容：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 当事人的名称或者姓名和住所：法人或

3、其他组织的名称、住所应以其营业执照或组织机构代码证的的名称和住所为准，自然人的姓名和住所应以其身份证的信息为准。 标的：当事人权利义务所共同指向的对象，可以是物，也可以是行为。例：建设工程合同的标的是工程。订立合同，采取要约要约与承诺承诺的的方式张三在商店对售货员说：“我要买这支笔。”售货员拿给张三这支笔。“张三”是发出要约的一方，称 要约人要约人， “售货员”是接收要约的一方，称 受要约人受要约人。要约 是希望和他人订立合同的意思表示承诺 是受要约人同意要约的意思表示采用“合同书”形式订立合同的，自当事人签字或者盖章时合同成立 合同是否盖章，是判定合同是否成立的重要证据 签字、盖章应与当事人

4、的名称或者姓名一致 单位代理人签字应有法定代表人的授权书 盖盖“分公司”的章，应有其营业执照和总公司的授权书 盖“公司销售部”的章可以吗？合同的效力合同成立并不意味着合同生效附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。 案例：A公司业务员张三将盖了公章的空白合同丢失。A公司登报声明此空白合同遗失作废。后来，B公司称：李四以A公司名义与B公司签了2万元的购货合同，李四取货后未按约付款。B公司要求A公司付款。A公司查看了B公司提供的购货合同和取货凭证，发现合同内容正是在丢失的空白合同上填写的，取货凭

5、证的签字人李四也不是A公司人员。因此，A公司以该合同在未填写内容前已登报声明作废、A公司未收到B公司的货物、李四并不是A公司授权人员等为由，拒绝了B公司的要求。B公司向法院提起诉讼。 法院判决该购货合同有效吗？表见代理表见代理 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。 上述案例，李四虽然是“无权代理人”，但他以A公司（被代理人）的名义与B公司（第三人）签订了盖有A公司公章的合同书。李四的行为在客观上使B公司相信其有代理权。 因此，法院判决该购货合同有效。 严格对公章、合同的保管、使用，慎重办理授权委托手续，

6、及时履行向有关方面的告知义务，都十分重要。 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家 利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。法律法律 全国人大及常委会发布的规范性文件例：中华人民共和国建筑法（全国人大常委会发布）行政法规行政法规 国务院发布的规范性文件例：中华人民共和国招标投标法实施条例地方性法规地方性法规 各省、市人大及常委会发布的规范性文件例：广东省水文条例（广东省人大常委会发布）部门规章部门规章 国务院各部门发布的规范性文件例：会计从业资格管理办法（

7、中华人民共和国财政部发布） 中华人民共和国建筑法规定：禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 没有资质的实际施工者违反上述法律的强制性规定，借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同，该合同无效。合同的履行 案例：王先生与A公司2010年1月10日所签购房合同约定：购房总价100万元，王先生在合同签订之日预付40万元，余款在2010年11月10日前付清，若逾期付款，每天按余款的万分之五向A公司支付违约金；A公司在2010年12月10日前将房屋交付王先生，若延期交付，每天按购房总价的万分之五向王先生支付违约金。 王先生如

8、约预付了40万元。2010年10月10日，王先生到现场查看建房施工进度，估计A公司不能按时交房，故未在2010年11月10日前支付余款。2011年2月10日，A公司通知王先生办理交房手续并付清余款。王先生要求在余款中扣除A公司延期交房的违约金，A公司不同意。王先生向法院提起诉讼。A公司以王先生未按时支付余款违约为由反诉。 王先生不付余款与建房施工进度难以保证A公司按期交房有关，法院支持王先生行使不安抗辩权，A公司应当向王先生支付延期交房的违约金。但因王先生未履行“通知”和“举证”义务就中止支付余款，没有正确行使不安抗辩权，故应当向A公司支付一定数额的违约金。不安抗辩权不安抗辩权 当事人互负债务

9、，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明对方丧失或可能丧失履行债务能力时，在对方没有恢复履行能力或未提供适当担保之前，中止履行的权利。定金与订金定金是一种担保方式。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履约，无权要求返还定金；收受定金的一方不履约，应当双倍返还定金。订金是一种“预付款”，它可直接抵作合同价款，也可将其退回。合同的权利义务终止权利 法律对公民或法人能够作出或不作出一定行为，并要求他人相应作出或不作出一定行为的许可。义务 法律对公民或法人必须作出或禁止作出一定行为的约束。权利与权力权利主体一般是公民或法人。权力主体只是国家机关及特定人员。行使权利以承担义

10、务为条件，权利与义务的双边关系是平等的。 行使权力以对方的服从为条件，双边关系是不平等的。义务与责任义务 法律对公民或法人必须作出或禁止作出一定行为的约束。责任 是违反法定义务或契约义务，或不当行使权利、权力而承担不利后果。合同的中止合同的终止合同的解除合同中止 是暂停或延期履行，仍维持合同关系，而不是消灭合同关系。上述王先生行使不安抗辩权的案例，就是合同的中止，而不是合同的终止。合同终止 是因发生一定的法律事实，使合同的权利义务在客观上已不存在。合同解除 是合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系归于消灭的行为。合同解除是一种合同终止，但合同终止并不一定是合同解除。有下列情形

11、之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存（提存指由于债权人的原因 而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交 给公证处等提存机关而消灭债务的制度）；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人（A公司欠B公司款，A、B公司合 并，该债权债务终止）；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。法定解除 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或 者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合

12、理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为 致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。协议解除 当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以 约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成 就时，解除权人可以解除合同。违约责任违约金 一方违约向另一方支付的金钱。违约金一般不应超过造成损失的30%。滞纳金 由国家法律、法规明文规定的款项，是对逾期缴款的 惩罚。例：税务机关对逾期缴税人加收滞纳金。 水、电、燃气等公用事业在旧的计划经济体制下具有行政管理的属性，对迟延履行义务的一方征收“滞纳金”是公权力行使的结果。现在，水、电、燃气等公用事业单位从行政管理者的角色转变为合同的一

13、方主体。“滞纳金”被“违约金”所取代。罚款 行政、司法机关及执法者责令特定人员向国家缴纳的金钱。例：交警责令闯红灯的司机缴纳罚款。罚金 法院判处犯罪人向国家缴纳的金钱。例：判处张三有期徒刑一年，并处罚金1000元。守约的公司无权对违约的公司“罚款”或收“罚金”。公司对有过错的员工无权“罚款”或收“罚金”。若员工给公司造成损害，可追究其赔偿损害的责任。 案例：A公司与B公司所签买卖合同约定：A公司给付B公司10万元定金。若一方违约，应向对方支付15万元违约金。 A公司如约给付定金后，B公司违约，给A公司造成20万元的损失。A公司若诉讼，可以请求法院判决B公司最多付给A公司多少金额？ 违约金低于造

14、成的损失的，当事人可以请求法院予以增加。 既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。A方案：双倍返还定金：10万元2 = 20万元；B方案：支付15万元违约金，并返还10万元定金，合计25万元；C方案：15万元违约金低于造成20万元的损失，请求法院将违约金增加到20万元，并返还定金10万元，合计30万元； D方案：支付15万元违约金，并双倍返还定金20万元，合计35万元。解决争议的方法和解 当事人之间自愿协商一致解决争议调解 第三者促使当事人之间协商一致解决争议仲裁 当事人约定将纠纷提交给仲裁机构裁决解决争议诉讼 当事人向法院起诉另一方当事人解决争议诉讼与仲裁

15、 若约定仲裁，则不得诉讼；反之亦然。 仲裁机构只受理合同纠纷和其他财产权益纠纷， 法院受理诉讼案件的范围不限。 仲裁的案情和裁决不公开，法院可公开审理案件。 仲裁一裁终局，诉讼可一审、二审、再审。诉讼时效 民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，法院对权利人的权利不再进行保护的制度。 向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间 一般为2年。 诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被 侵害时起计算。诉讼时效的中断与中止 诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍等非主

16、观意志不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。下列情形之一的为“当事人一方提出要求”：（一）直接向对方当事人送交主张权利文书，对方在文 书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能证明该 文书到达对方；（二）以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或 者数据电文到达或者应当到达对方；（三）在国家级或者下落不明的对方住所地的省级报纸 刊登主张权利的公告。 案例一：A国甲公司与B国乙公司因货物买卖合同发生争议。甲公司在2008年1月1日知道自身权利受到侵害后未向乙公司主张权利，也没有诉讼时效中止的情形。2010年7月1日，甲公司就乙公司违约向法院提起诉讼。乙公司提出“诉讼时效抗辩”能得到法院的支