建设工程挂靠施工对外民事责任的承担

1、把段r程桂糕熊r中民学贵仔的水报建设工程挂靠施工，是指为进行工程建设，不具有相应施工资质的施工人（挂靠人）借 用有资质的建筑施工企业（被挂靠人）的资质，向被挂靠人交纳管理费，承揽工程并进行施 工建设的行为。挂靠对内涉及挂靠人与被挂靠人的权利义务关系，对外涉及与上游发包单位 的施工合同关系以及与下游材料商、农民工等第三方形成的买卖、劳动用工等其他法律关系。 因为挂靠工程项目的实际施工人是挂靠人，对挂靠施工经营纠纷中的对外民事责任，原则上 都是由挂靠人对外承担。但由于被挂靠人承担责任的能力强于挂靠人，或者挂靠人下落不明， 此时相关的权利人就会向被挂靠人主张权利，要求被挂靠人承担民事责任。被挂靠人是

2、否应 承担责任，要具体情况具体处理。一、对上游发包方民事责任的承担。在建设工程施工合同中，挂靠人未能按约定，履行施工合同义务，逾期交付工程或者建 设工程质量不符合约定等给发包方造成损失发生纠纷，发包方会起诉被挂靠人和挂靠人。根 据合同相对性原则，被挂靠人作为建设工程合同的相对方，承担民事责任，应属当然。挂靠 人作为实际施工人对发包方承担民事责任，依据的是对自己行为负责的理论基础。中华人民共和国建筑法第66条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其 他方式允许他人以本企业的名义承揽工程，对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的 损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责

3、任。最高人民法院 关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见第5条规定，施工人挂靠其他建筑施工企业, 并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建筑工程合同而被起诉的，应将施工人和被挂靠建筑施 工企业列为共同被告：被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包 人损失的，应承担连带责任。法律、司法解释之所以规定被挂靠人承担连带责任，其理由在于被挂靠者以其全部财产 和信用作为挂靠者以其名义从事经营活动的基础，担保挂靠者从事的经营活动的义务的履 行，这就是挂靠关系对被挂靠者所产生的风险，被挂靠者既然接受了他人的挂靠，相应地就 必须承担这种风险，不能只享受收取挂靠利益的权利，而不承担挂靠风险的义务。

4、挂靠实际 上也就是具有了担保的性质。根据归责基础理论，确定法律责任的理由主要有两类：一类是 与责任主体行为有关的归责基础：一类是与责任主体的行为无关的归责基础。后一类的归责 基础主要是因为主体的社会角色而带来的责任，其中之一就是因为责任主体与行为人存在某 种关系而承担连带责任或替代责任。被挂靠人对发包方承担连带责任，既有基于合同关系 的约定依据，更主要的是挂靠人与被挂靠人存在特定的挂靠关系。虽然，建设工程出现质量 问题或逾期交付问题，是与挂靠人的施工行为有直接关系，被挂靠人并无施工行为，但挂靠 关系的存在使被挂靠人摆脱不了民事责任的承担。故被挂靠人对挂靠人的义务承担连带责任 具有法律依据和法理

5、学上的理论基础。二、对下游第三方民事责任的承担。与下游第三方发生纠纷，主要涉及挂靠人在工程施工中未能按约定向材料供应商、设备 租赁商、施工队支付货款、工资款。根据“谁的行为，谁负责”的民法基本理论，与下游第 三方发生纠纷引起的民事责任应当由挂靠人承担。但在挂靠关系中，被挂靠人的履行能力一般强于挂靠人，挂靠人对外与第三人为民事行为时情况较为复杂，挂靠人与被挂靠人对外如 何承担责任，要根据挂靠经营的情况不同区别对待。1.挂靠人对外以明确以被挂靠人的名义进行施工或经营的第三方也有理由相信其是在 与被挂靠人发生经营关系的。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见（以下简称意见）

6、第43条、第52条的规定，应将挂靠人与被挂靠人 列为共同被告。因挂靠施工经营的最终受益都是归于挂靠人，因此挂靠人应对第三人承担 直接责任，对挂靠人不能清偿的部分，由被挂靠人承担连带责任或补充责任。因被挂靠人对 挂靠人仅仅是收取了一定比例的管理费，被挂靠人承担责任后有权向挂靠人追偿。如何理解挂靠人对外以被挂靠人的名义进行施工或经营，是处理该纠纷的难题。因为相 对于发包方而言，被挂靠人与发包方签订的是形式要件齐全的施工合同，一般被挂靠人要在 合同上加盖公章，甚至签订合同之前还要进行招标程序，此种情况认定挂靠人以被挂靠人名 义施工或经营并无大碍。但在具体施工中，因被挂靠人不会将企业印章交与挂靠人使用

7、，挂 靠人与第三方发生经营行为时，被挂靠人一般不会在合同上加盖公章。被挂靠人的通常做法 是刻制一枚项目部章交挂靠人在工程项目上使用，挂靠人一般以某某项目部的名义对外为民 事行为。因某某项目部是被挂靠人在该项目上临时设立的内设机构，此时，应视为挂靠人在 以被挂靠人名义对外发生关系。2.挂靠人明确以自己的名义进行施工或经营的。由于挂靠人在发生经济往来时向相对人 表明了自己的身份,相对人是基于对挂靠者的信任才做出的意思表示。根据合同相对性原理, 挂靠者与相对人做出的意思表示真实有效，那么就只能在相对人和挂靠人之间产生合同法律 关系，他们之间的合同效力不得及于合同外的第三人，被挂靠企业不应对挂靠者的经

8、营行为 对外承担民事责任。但在实践中，根据利益衡量原则和合同相对性有限突破原则，在某些情况下，挂靠人即 使明确以自己的名义进行施工或经营的，被挂靠企业也不是一概不对挂靠者的经营行为承担 民事责任。主要有以下几种情况：（1）如挂靠人再次以自己的名义将工程非法转包或违法分包，次承包人作为实际施工人， 可以根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第26 条规定向被挂靠人主张权利，直至向发包方主张权利，被挂靠人应在欠付挂靠人工程款范围 内承担责任。（2）挂靠人虽然以自己的名义对外为民事行为，但相对方有理由相信挂靠人是是在履行与 被挂靠人的施工合同义务有关的职务行为，应视为挂靠

9、人以被挂靠人名义发生民事行为，被 挂靠人应与挂靠人对外承担连带责任。（3）如果挂靠人对外虽然是明确以自己的名义进行施工或经营，但挂靠人与第三方交易行 为的成果，已经物化在建设工程中，而此时挂靠人下落不明，为保护第三人的合法权益，可 以视为与履行被挂靠人与发包方的施工合同有关，而由被挂靠人在受领的工程款范围内代挂 靠人承担责任。通过上述分析不难看出，被挂靠企业应否对挂靠者的经济往来承担民事责任应视挂靠者在对外施工或经161Z101000工程经济1Z101010资金时间价值的计算及应用 P1H.利息的计算pi12 .资金等值计算及应用P513 .名义利率于有效利率的计算P111Z101020技术方

10、案经济效果评价 P1421 .经济效果评价的内容P1422 .经济效果评价指标体系P1823 .投资收益率分析P1924 .投资回收期分析P2225 .财务净现值分析P2426 .财务内部收益率分析P2527 .基准收益率的确定P2628 .偿债能力分析P281Z101030技术方案不确定分析P3131 .不确定性分析P3132 .盈亏平衡分析P3333 .敏感性分析P381Z101040技术方案现金流量表的编制 P4141 .技术方案现金流量表P4242 .技术方案现金流量表的构成要素P451Z101050设备更新分析P5351 .设备磨损与补偿P5352 .设备更新方案的比选P5553 .

11、设备更新方案的比选方法P561Z101060设备租赁与购买方案的比选分析 P6161 .设备租赁与购买的影响因素P6162 .设备租赁与购买的比选分析P621Z101070价值工程在工程建设中的应用P6671 .提高价值的途径P6772 .价值工程在工程建设应用中的实施步骤P711Z101080新技术、新工艺和新材料应用方案的技术经济分析P7881 .新技术、新工艺和新材料应用方案的选择原则P7982 .新技术、新工艺和新材料应用方案的技术分析P7983 .新技术、新工艺和新材料应用方案的经济分析P801Z102000工程财务1Z102010财务会计基础 P8411 .财务会计的职能P8412

12、 .会计核算的原则P8513 .会计核算的基本前提P8614 .会计要素的组成和会计等式的应用P881Z102020成本与费用P9121 .费用与成本的关系P9122 .工程成本的确认和计算方法P9323 .工程成本的核算P9924 .期间费用的核算P1051Z102030 收入 P10631 .收入的分类及确认P10632 .建造（施工）合同收入的核算P10912102040利润和所得税费用P11441 .利润的计算P11442 .所得税费用的确认P1171Z102050企业财务报表P12351 .财务报表的构成P12352 .资产负债表的内容和作用P12453 .利润表的内容和作用P127

13、54 .现金流量表的内容和作用P12855 .财务报表附注的内容和作用P1321Z102060财务分析P13361 .财务分析方法P13362 .基本财务比率的计算和分析P1351Z102070筹资管理P13971 .资金成本的作用及其汁算P13972 .短期筹资的特点及和方式P14173 .长期筹资的特点及和方式P1451Z102080流动资产财务管理P14881 .现金和有价证券的财务管理P14882 .应收账款的财务管理P15083 .存货的财务管理P15116程推猿施I:中民即贡任的承担1Z103000建设工程估价1Z103010建设工程项目总投资P15311 .建设工程项目总投资的组

14、成P15312 .设备及工器具购置费的组成P15513 .工程建设其他费的组成P1581Z103020建筑安装工程费用项目的组成与计算 P16521 .按费用构成要素划分的建筑安装工程费用项目组成P16522 .按造价形式划分的建筑安装工程费用项目组成P16823 .建筑安装工程费用计算方法P17024 .建筑安装工程计价程序P1741Z103030建设工程定额P17731 .建设工程定额的分类P17732 .人工定额的编制P17933 .材料消耗定额的编制P18234 .施工机械台班使用定额的编制P18435 .施工定额和企业定额的编制P18736 .预算定额与单位估价表的编制P18937

15、.概算定额与预算指标的编制P1931Z103040建设工程项目设计概算P19741 .设计概算的内容和作用P19742 .设计概算的编制依据、程序和步骤P19843 .设计概算的编制方法P20044 .设计概算的审查内容P2081Z103050建设工程项目施工图预算P21151 .施工图预算编制的模式P21152 .施工图预算的作用P21253 .施工图预算的编制依据P21354 .施工图预算的编制方法P21355 .施工图预算的审查内容P21912103060工程量清单编制P22061 .工程量清单的作用P22062 .工程量清单编制的方法P2221Z103070工程量清单计价P22771

16、.工程量清单计价的方法P22772 .招标控制价的编制方法P23473 .投标报价控的编制方法P23874 .合同价款的约定P24416r程桂糕熊中氏野也任的水投程挂修的中氏斗货任的家中1Z103080计量与支付 P24781 .工程计量P24782 .合同价款调整P25083 .工程变更价款的确定P26184 .施工索赔与现场签证P26485 .合同价款期中支付P27386 .竣工结算与支付P28087 .合同解除的价款结算与支付P2881Z103090国际工程投标报价 P28791 .国际工程投标报价的程序P28792 .国际工程投标报价的组成P29393 .单价分析和标价汇总的方法P29

17、994 .单价分析和标价汇总的方法P29995 .国际工程投标报价的技巧P30296 .国际工程投标报价决策的影响因素P305本页下面内容为赠送的可以自由编辑删除16【最新资料Word版可自由编辑！】1Z101000工程经济1Z101010资金时间价值的计算及应用 P1H.利息的计算pi12 .资金等值计算及应用P513 .名义利率于有效利率的计算PU1Z101020技术方案经济效果评价 P1421 .经济效果评价的内容P1422 .经济效果评价指标体系P1823 .投资收益率分析P1924 .投资回收期分析P2225 .财务净现值分析P2426 .财务内部收益率分析P2527 .基准收益率的

18、确定P2628 .偿债能力分析P281Z101030技术方案不确定分析P3131 .不确定性分析P3132 .盈亏平衡分析P3333 .敏感性分析P381Z101040技术方案现金流量表的编制 P4141 .技术方案现金流量表P4242 .技术方案现金流量表的构成要素P451Z101050设备更新分析 P5351 .设备磨损与补偿P5352 .设备更新方案的比选P5553 .设备更新方案的比选方法P561Z101060设备租赁与购买方案的比选分析 P6161 .设备租赁与购买的影响因素P6162 .设备租赁与购买的比选分析P621Z101070价值工程在工程建设中的应用P6671 .提高价值的

19、途径P6772 .价值工程在工程建设应用中的实施步骤P711Z101080新技术、新工艺和新材料应用方案的技术经济分析P7881 .新技术、新工艺和新材料应用方案的选择原则P7982 .新技术、新工艺和新材料应用方案的技术分析P7983 .新技术、新工艺和新材料应用方案的经济分析P801Z102000工程财务1Z102010财务会计基础 P8411 .财务会计的职能P8412 .会计核算的原则P8513 .会计核算的基本前提P8614 .会计要素的组成和会计等式的应用P881Z102020成本与费用P9121 .费用与成本的关系P9122 .工程成本的确认和计算方法P9323 .工程成本的核算

20、P9924 .期间费用的核算P1051Z102030 收入 P1061理挂下施中民事责任的承担32 .人工定额的编制m933 .材料消耗定额的编制P18234 .施工机械台班使用定额的编制P18435 .施工定额和企业定额的编制P18736 .预算定额与单位估价表的编制P18937 .概算定额与预算指标的编制P1931Z103040建设工程项目设计概算 P19741 .设计概算的内容和作用P19742 .设计概算的编制依据、程序和步骤P19843 .设计概算的编制方法P20044 .设计概算的审查内容P2081Z103050建设工程项目施工图预算P21151 .施工图预算编制的模式P2U52

21、.施工图预算的作用P21253 .施工图预算的编制依据P21354 .施工图预算的编制方法P21355 .施工图预算的审查内容P2191Z103060工程量清单编制P22061 .工程量清单的作用P22062 .工程量清单编制的方法P2221Z103070工程量清单计价P22771 .工程量清单计价的方法P22772 .招标控制价的编制方法P23473 .投标报价控的编制方法P23874 .合同价款的约定P2441Z103080计量与支付P24781 .工程计量P24782 .合同价款调整P25083 .工程变更价款的确定P26184 .施工索赔与现场签证P26485 .合同价款期中支付P27

22、386 .竣工结算与支付P28087 .合同解除的价款结算与支付P2881Z103090国际工程投标报价P28791 .国际工程投标报价的程序P28792 .国际工程投标报价的组成P29393 .单价分析和标价汇总的方法P29994 .单价分析和标价汇总的方法P29995 .国际工程投标报价的技巧P30296 .国际工程投标报价决策的影响因素P305本页下面内容为赠送的可以自由编辑删除【最新资料Word版可自由编辑！】161Z101000工程经济1Z101010资金时间价值的计算及应用 P1H.利息的计算pi12 .资金等值计算及应用P513 .名义利率于有效利率的计算P111Z101020技

23、术方案经济效果评价 P1421 .经济效果评价的内容P1422 .经济效果评价指标体系P1823 .投资收益率分析P1924 .投资回收期分析P2225 .财务净现值分析P2426 .财务内部收益率分析P2527 .基准收益率的确定P2628 .偿债能力分析P281Z101030技术方案不确定分析P3131 .不确定性分析P3132 .盈亏平衡分析P3333 .敏感性分析P381Z101040技术方案现金流量表的编制 P4141 .技术方案现金流量表P4242 .技术方案现金流量表的构成要素P451Z101050设备更新分析P5351 .设备磨损与补偿P5352 .设备更新方案的比选P5553

24、 .设备更新方案的比选方法P561Z101060设备租赁与购买方案的比选分析 P6161 .设备租赁与购买的影响因素P6162 .设备租赁与购买的比选分析P621Z101070价值工程在工程建设中的应用P6671 .提高价值的途径P6772 .价值工程在工程建设应用中的实施步骤P711Z101080新技术、新工艺和新材料应用方案的技术经济分析P7881 .新技术、新工艺和新材料应用方案的选择原则P7982 .新技术、新工艺和新材料应用方案的技术分析P7983 .新技术、新工艺和新材料应用方案的经济分析P801Z102000工程财务1Z102010财务会计基础 P8411 .财务会计的职能P84

25、12 .会计核算的原则P8513 .会计核算的基本前提P8614 .会计要素的组成和会计等式的应用P881Z102020成本与费用P9121 .费用与成本的关系P9122 .工程成本的确认和计算方法P9323 .工程成本的核算P9924 .期间费用的核算P1051Z102030 收入 P10631 .收入的分类及确认P10632 .建造（施工）合同收入的核算P10912102040利润和所得税费用P11441 .利润的计算P11442 .所得税费用的确认P1171Z102050企业财务报表P12351 .财务报表的构成P12352 .资产负债表的内容和作用P12453 .利润表的内容和作用P1

26、2754 .现金流量表的内容和作用P12855 .财务报表附注的内容和作用P1321Z102060财务分析P13361 .财务分析方法P13362 .基本财务比率的计算和分析P1351Z102070筹资管理P13971 .资金成本的作用及其汁算P13972 .短期筹资的特点及和方式P14173 .长期筹资的特点及和方式P1451Z102080流动资产财务管理P14881 .现金和有价证券的财务管理P14882 .应收账款的财务管理P15083 .存货的财务管理P15116程推猿施I:中民即贡任的承担1Z103000建设工程估价1Z103010建设工程项目总投资P15311 .建设工程项目总投资的组成P15312 .设备及工器具购置费的组成P15513 .工程建设其他费的组成P1581Z103020建筑安装工程费用项目的组成