第2章国际商事组织法

1、第2章 国际商事组织法 2.1国际商事组织的基本法律形式 2.2合伙企业法 2.3公司法 2.4中国的公司法 2. 1国际商事组织的基本法律形式 2.1.1个人企业 2.1.2合伙企业 2.1.3公司 2.1.1个人企业个人企业，即个人独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。 个人企业有如下特点： 1.个人企业不具有法人资格 2.出资人对企业有绝对控制权 3.个人企业注册无资金限制 4.个人企业的税赋较轻2.1.2合伙企业1.合伙企业的概念2.合伙企业的特征1.合伙企业的概念合伙企业是两个或两个以上的合伙人达成协议，共同投资、共同经营管理、共担风险、共享利润，并对合伙企业的债

2、务承担无限连带责任的营利性组织。2.合伙企业的特征（1）合伙企业基于合伙人之间订立的合伙合同成立 （2）合伙企业是人的组合（3）合伙企业的合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利（4）合伙企业的合伙人对企业的债务负无限连带责任（5）合伙企业原则上不具有法人资格2.1.3公司公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。 公司具有以下主要特征：1.公司必须依法设立2.公司以营利为目的，具有营利性3.公司具有独立的法人资格4.公司以其财产独立承担责任5.公司的存续一般不受股东变化的影响2.2合伙企业法2.2.1合伙企业的设立 2.2.2合伙企业的内部关系 2.2.3合伙企业的外部关系 2.2

3、.4合伙企业的解散和清算 2.2.1合伙企业的设立1.合伙合同2.合伙企业的登记 1.合伙合同合伙合同是规定合伙人之间权利、义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润分配、风险及责任分担、合伙经营等方面的基本法律依据。 合伙合同通常应载明：（1）合伙企业的名称及各合伙人的姓名；（2）合伙企业的经营方式和经营范围；（3）合伙的期限；（4）每一合伙人出资的种类及金额；（5）合伙人之间利润的分配和损失的分担办法；（6）合伙企业的经营管理方式；（7）合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径；（8）其他必要事项 2.合伙企业的登记1.英美法系国家对普通合伙企业一般不要

4、求经政府的批准登记，但要求所有的合伙企业必须有合法的目的。 2.大陆法系国家都要求设立合伙企业时必须履行申请登记手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企业的成立日期。 3.我国合伙企业的设立必须在登记机关进行登记，营业执照签发之日为企业成立的日期。2.2.2合伙企业的内部关系1.合伙人的权利 2.合伙人的义务1.合伙人的权利1.参与合伙企业经营管理的权利2.分享利润的权利3.监督和检查账目的权利4.获得补偿的权利2.合伙人的义务1.缴纳出资的义务2.承担合伙债务的义务3.忠实的义务4.不得任意转让出资的义务2.2.3合伙企业的外部关系合伙企业的外部关系，是指合伙组织与第三者的关系。1.

5、每个合伙人在执行合伙企业通常业务中所做的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力，除非该合伙人无权处理该项事务，且与之进行交易的第三者也知道该合伙人没有得到授权。 2.合伙人之间约定的对某个合伙人的权利限制，不得用以对抗不知情的第三者。若第三者在交易时，已经知道该合伙人无权处理该项业务，则合伙企业和其他合伙人就不受该合伙人行为的约束。3.合伙人从事正常业务中发生的侵权行为，应由合伙企业承担责任。但合伙企业有权要求有关合伙人赔偿企业由此遭受的损失。4.关于新合伙人对人伙前的债务，各国的合伙法规定不同，主要有两种立法可以参考：与其他原合伙人一样承担连带责任；对于原有债务不承担责任。2.2.4合伙企

6、业的解散和清算1.合伙企业的解散（1）协议解散 （2）依法解散 （3）强制解散2.合伙企业的清算2.3公司法 2.3.1公司法的概念与法律形式 2.3.2公司的种类 2.3.3公司的设立 2.3.4公司的资本 2.3.5公司债 2.3.6股利分配与公积金 2.3.7公司的组织机构 2.3.8公司的合并、解散和清算 2.3.1公司法的概念与法律形式公司法是规定公司的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范的总称。无论在内容还是体例方面，公司法都有着与其他法律不同的特点。公司法的特点：（1）从公司法的内容上看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。 （2）从公司法的体例看，

7、公司法是一种实体法和程序法相结合的法律。 （3）从公司法的规范性质上看，公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律。 2.3.2公司的种类 1.大陆法系国家的分类 2.英美法系国家的分类1.大陆法系国家的分类1.有限责任公司 2.股份有限公司3.无限责任公司4.两合公司2.英美法系国家的分类1.英美法系按公司股东对象不同和股票能否转让分为封闭式公司和开放式公司两种。2.另外，根据一公司对另一公司的控制和依附关系可将公司划分成母公司和子公司。 3.按公司的内部管理系统，可将公司分为本公司或分公司。2.3.3公司的设立1.公司设立的概念 2.公司设立的方式 3.公司设立的条件4.公司设立的程序

8、 1.公司设立的概念公司的设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。 2.公司设立的方式 （1）发起设立 发起设立是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。此种设立方式对社会公众利益影响相对较小，法律规定的程序比较简单，成立后的公司股东也具有稳定性、封闭性等特点，因而比较适合中小型公司。（2）募集设立募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。与发起设立相比，募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序严格且复杂，比较适于规模较大的股份有限公司。3.公司设立的条件（1

9、）符合公司组织体的要求（2）发起人（3）股东符合法定人数 （4）股东出资符合法定最低额（1）符合公司组织体的要求公司类型。公司名称。公司住所。经营范围。 （2）发起人公司的发起人，是指负责公司筹建的人员。发起人的主要责任有：（1）发起人对所创建公司的责任。（2）发起人对股东和债权人的责任。（3）发起人之间的相互责任。在通常情况下，发起人可以是自然人，也可以是法人。关于发起人的人数，除个别国家，如美国有些州的法律允许1人发起设立公司外，绝大多数国家规定发起人须2人以上，如法国、日本为7人，德国为5人，英国为2人。对于发起人的国籍和居所地问题，多数国家没有限制性规定。（3）股东符合法定人数公司是社

10、团法人，须有一定数量的股东才能成立。公司类型不同，法律对股东人数的要求也会有不同。（4）股东出资符合法定最低额公司资本是公司赖以生存的“血液”，是公司运营的物质基础，也是公司债务的总担保。因此，它是设立公司的最基本要件。为此，股东出资要符合法律规定的最低资本额，并将其记载于公司章程中并经注册登记。 4.公司设立的程序（1）发起人发起（2）订立章程（3）确定股东 （4）认购股份 （5）申请登记（2）订立章程公司章程是指规范公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。依各国规定，公司章程记载的事项可分为：绝对必要记载事项。它是公司章程必不可少的事项，缺少其中任何一项或任何

11、一项记载不合法，则整个章程无效。相对必要记载事项。它是由当事人自行决定是否记载的事项，如予以记载，则发生效力；如不予记载，也不影响整个章程的效力。任意记载事项。它是除绝对和相对必要记载事项外，在不违反法律和公共秩序善良风俗的前提下，发起人认为有必要记人章程，作为共同遵守的行为规则的事项。2.3.4公司的资本1.公司资本的原则 2.公司的资本制度 3.公司资本的变更 4.股份有限公司的股份（票） 1.公司资本的原则（1）资本确定原则 （2）资本维持原则 （3）资本不变原则2.公司的资本制度 （1）授权资本制 （2）法定资本制 （3）折衷资本制 3.公司资本的变更（1）股份有限公司的最低资本额 （

12、2）股份有限公司资本的增加 （3）股份有限公司资本的减少4.股份有限公司的股份（票） （1）股份有限公司股份（票）的概念（2）股份有限公司股份（票）的发行（3）股份有限公司股份（票）的转让2.3.5公司债1.银行贷款 2.公司债券1.银行贷款各国一般都赋予公司贷款之权，公司可为每笔贷款提供担保，包括以其固定或流动资产作抵押。公司的借款权一般由董事会行使，但公司可在其章程或内部细则中对董事会的权力加以限制，包括对借款数量的限制。此外，为了维护债权人的利益，多数国家规定，除少数例外情形，公司的董事会不得借人超过公司股本和公积金总额的债款。这一原则也适用于公司发行公司债券的场合。 2.公司债券(1)

13、公司债券的概念及特征(2)公司债券的种类(3)公司债券的发行(4)公司债券的转让(1)公司债券的概念及特征公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。债券与股票一样，皆属有价证券。但二者又有着明显的区别：性质不同收益不同持有人对公司经营管理享有的权利不同。承担风险不同。(2)公司债券的种类记名债券无记名债券抵押债券设备债券无担保债券可转换债券(3)公司债券的发行为了防止不具备偿债能力的公司滥发债券，以维护社会公众的利益，各国对债券的发行都作了如下必要的限制：主体限制信用限制目的限制。数额限制。(4)公司债券的转让一般而言，记名债券须经背书或签署转让文件并通知发行公司注

14、册的方式转让；而无记名债券则仅凭交付即可转让。 2.3.6股利分配与公积金1.股利分配 2.公积金1.股利分配 各国公司法都对公司分配股利进行了较为严格的限制。通常规定：（1）在公司无力偿付到期应付债务，或者支付了股利后，公司就无力偿付债务的情况下，不得分配股利。（2）当分配股利的决定与公司章程中所包含的限制条款相抵触时，不得分配股利。（3）公司在支付股利前先要留足储备金（又称公积金）。（4）公司分配股利的决定，不得违反该公司签订的有关自动约束分配股利的合同的规定。（5）分配股利必须不影响公司资产的构成以及公司来年的发展。股利一般按股分配，时间可以按月、季、半年或一年分配一次。股利有3种形式：

15、现金股利、财产股利和股利股。其中，以现金股利最为普遍。 2.公积金公积金是指公司依法律及章程规定，从公司利润中提取的，不作为股利分配、保留在公司内部备用的基金。公积金主要分为以下两类。（1）法定公积金（2）任意公积金（1）法定公积金法定公积金是指依法律规定必须提取的公积金。根据其来源不同，法定公积金又可分为法定盈余公积金和法定资本公积金。法定盈余公积金是指公司在弥补亏损后、股利分配前，按法定比例从纯利润中提取的公积金。法定资本公积金是指直接由资本或其他原因形成的公积金。其主要来源于公司接受赠予财产的所得、处分公司财产的溢价收人、股票超面额发行所得的净溢价额等。（2）任意公积金任意公积金是指按章

16、程或股东大会决议在法定公积金以外所提取的公积金。其提取与否或数额多少法律不作强制性规定，而由公司自己决定。 2.3.7公司的组织机构1.股东（大）会2.董事会 3.监事会 4.经理 1.股东（大）会（1）股东（大）会的权限（2）股东（大）会会议及股东（大）会决议（3）股东会的表决方式 （1）股东（大）会的权限各国对股东（大）会权限范围的规定大同小异。一般规定少数重大问题由其决定，如决定公司董事的任免及其报酬；审查和批准公司的年度报告、资产负债表、损益表及其他会计报表；决定公司股息和红利的分配方案；决定公司章程的修改和公司股本之增减；决定公司的合并和解散等。但需要指出的是，根据某些国家公司法的规

17、定，选任与解任董事的权力不属于股东大会，而属于监事会。（2）股东（大）会会议及股东（大）会决议股东（大）会通过定期或临时举行由全体股东出席的会议来进行工作。固定期股东会每年召开一次（也有的公司以章程规定每年召开两次），称为股东年会；各国规定临时股东会在董事认为必要时、或由符合一定比例的有表决权的股东请求时而召开。临时股东会大都是讨论一些特别重要的事项，因此又被称为股东特别会议。股东大会原则上应由董事会召集，董事长主持。按各国公司法规定，参加各类股东会的股东须达到法定的人数。（3）股东会的表决方式在股份有限公司，传统的表决方式是普通股每股一票；在有限责任公司，大多数国家按出资比例分配表决权，它们

18、都体现了权力按资分配的平等。但为防止大股东操纵股东会的表决权，损害小股东的利益。一些国家公司法还允许公司在章程中限制大股东的表决权，主要包括：累积投票法。对表决权数量的限制。对表决权代理的限制。表决权行使的回避。累积投票法。累积投票法的设计完全是为了保护少数股权者的利益，一般适用于在股东大会上任免董事，从而使小股东有机会把其代言人选人董事会。它的具体做法是股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数投其中意的人名下。2.董事会（1）董事会是由董事组成的行使经营决策权和管理权的公司常设机关。它对内管理公司事务，对外代表公司行使职权。但是，由于各国公司法规定

19、不同，因此，股份有限公司的组织与管理也不尽相同。这种经营管理体制大致分为3种类型：（1）英美体制。（2）德法体制。（3）日本体制。 2.董事会（2）（1）董事会的组成（2）董事会的权限（3）董事的责任（1）董事会的组成董事会的组成首先取决于董事的人数及资格的确认。各国公司法对董事的人数及资格有不同的规定。关于董事的资格，有些国家公司法规定，董事必须由股东担任，非公司的股东不得担任董事。但是有些国家公司法则允许由非股东担任董事，其立法的目的是让擅长企业管理的专家担任董事，以提高企业的效率。此外，大多数国家的公司法还规定，自然人和法人皆可担任董事，但在法人担任董事时，必须指定一名有行为能力的自然人

20、作为其代理人。董事会一般设有董事长与副董事长。在董事人数较多的情况下，还可以设立常务董事或执行委员会，负责主持企业的日常事务。（2）董事会的权限决定公司的产品和服务价格、工资与人事安排；选任、监督或免除公司的高级职员和其他专门委员会；批准行政人员的报酬、抚恤金、退休金等计划；决定股息、公司财务原则和资金的周转；批准公司非一般性交易活动和特殊重大的公司事务；批准公司签订的重大业务合同；通过、修改和撤销公司的内部细则；监督和提高整个公司的福利待遇；召集股东大会。（3）董事的责任认真履行职责，发挥管理技能；保守公司商业秘密；不得进行任何欺骗活动而使公司蒙受损失；不得接受贿赂；不得超出法律规定或公司授

21、权的范围行使职权；不得为了自身利益而与公司的业务相竞争；不得篡夺或放弃公司的营业机会；不得利用手中掌握的职权，运用公司的资金、财产、信用等为自己谋利；不得自己处理与自己利益有关而又可能与公司利益冲突的事务。3.监事会（1）监事会是指对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。（2）监事会的职权，具体包括：监督董事会的活动，如有权派代表列席董事会会议，定期和随时听取董事会的报告；监督检查公司的经营状况与财务状况；审核公司的结算表册和清算表册；在认为有必要时，有权召集股东会；法律与公司章程赋予的其他权利。 4.经理经理一般由董事会聘任，负责公司的日常事务。（1）经理的职权包括：执行董事会确定的经营方

22、针，任免公司的职员，对外代表公司签订合同，负责管理公司的日常事务等。（2）经理义务主要有：对公司诚信、勤勉，不得从事与本公司有竞争或损害公司利益的活动，严格遵守公司股东会和董事会的决议。 2.3.8公司的合并、解散和清算1.公司的合并2.公司的解散3.公司的清算1.公司的合并公司合并是指两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。其通常有两种方式：新设合并和吸收合并。新设合并是指两个或两个以上的公司合并成一个新公司的商业交易。吸收合并又叫兼并，也可称为存续合并，它是指一个或几个公司并人另一个存续公司的商业交易。在新设合并中，参与合并的公司全部消失；而在吸收合并

23、中，除存续公司外，其他公司全部消失，消失的公司称为消失公司。2.公司的解散公司的解散是指公司法人资格的消失。公司解散因其原由或条件不同，可分为任意解散和强制解散两种。任意解散是指由创办人发起或股东约定或决议引起的公司解散，主要有以下几种情形：公司的营业期限届满，股东会作出解散决议；公司合并或分立；出现章程中规定的某些解散事由等。强制解散是指因主管机关决定或法院判决所导致的公司解散，主要有主管机关命令其解散；法院判定公司解散；公司被宣告破产等3.公司的清算公司的清算是指公司在解散过程中，清理公司的债权债务，并在股东间分配公司剩余财产，最终结束公司所有法律关系的一种法律行为。公司清算应成立清算组。

24、清算组职权主要有：（1）调查公司资产的现状，制作公司现有财产的目录和资产负债表，经股东大会认可后，将有关的财务报表呈递法院。（2）发布公告，催告公司的债权人限期申报债权，超过期限者不列人清算范围。（3）清理终结公司业务，收回公司债权，变卖公司财产。（4）清偿公司债务，把公司剩余财产分配给各类股东。（5）制作清算报告，经股东大会追认后，清算组的责任即告解除。2.4中国的公司法 2.4.1公司的一般规定 2.4.2有限责任公司 2.4.3股份有限公司 2.4.4公司其他相关规定 2.4.1公司的一般规定1.公司的设立 2.公司的章程 3.公司资本三原则 1.公司的设立公司设立是指公司设立人依照法定

25、的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。 有限责任公司为发起设立，股份有限公司为发起设立与募集设立2.公司的章程公司章程是公司必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。设立公司必须依法制定公司章程。 公司章程由公司依法自行制订，由公司自己执行，其效力仅及于公司、股东、董事、监事、高级管理人员，不具有普遍约束力;公司章程具有 “公开性”（主要对股份有限公司而言），公司章程的内容要对投资人以 及包括债权人在内的一般社会公众公开。 3.公司资本三原则公司资本也称为股本，它是指由公司章程确定并载明的、全体股东的出资总额。我国 公司法对上述两类公司资

26、本的有关规定均反映了“资本三原则”的要求: 1.资本确定原则 2.资本维持原则 3.资本不变原则 2.4.2有限责任公司1.一般有限责任公司2.一人有限责任公司 3.国有独资公司 1.一般有限责任公司（1）有限责任公司的设立的条件 股东符合法定人数； 股东出资达到法定资本最低限额 ； 股东共同制定公司章程； 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 有公司住所 。（2）有限责任公司的组织机构 有限责任公司的组织机构包括三部分:股东会、董事会及经理、监事会，即权力机构、执行机构和监察机构。它们就是公司的法人机关和意思机关。2.一人有限责任公司一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个

27、法人股东的有限责任公司。 一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。股东行使公司法所列一般有限责任公司股东会职权时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。 一人公司，尤其是一个自然人设立的一人公司，由于缺乏股东之间的相互制约，一人股东很容易将公司的财产与股东本人的财产相混同，将公司的财产变为股东自己的财产。鉴于此，公司法通过一系列的制度措施，防止交易风险，保证交易安全。3.国有独资公司国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2.4.3股份有限公司1.股份有限公司的设立 2.股份有限公司的组

28、织机构 3.股份有限公司股份的发行与转让 4.上市公司 1.股份有限公司的设立我国股份有限公司的设立，采取严格准则主义。设立股份有限公司，应当具备下列条件: 1.发起人符合法定人数 ； 2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； 3.股份发行、筹办事项符合法律规定； 4.发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过 ； 5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 ； 6.有公司住所。 股份有限公司的设立方式有发起设立和募集设立两种，不同的方式设立程序也不同。2.股份有限公司的组织机构（1）股东大会（2）董事会（3）经理（4）监事会3.股份有限公司股份的发行与转让（1） 股

29、份有限公司股份的发行 （2）股份有限公司股份的转让 （1） 股份有限公司股份的发行股份发行，是指为设立股份有限公司或者股份有限公司成立后为筹集资金，依照法律规定发售股份的行为。股份有限公司发行股票，分为设立发行和新股发行两种情况。股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（2）股份有限公司股份的转让股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所进行或按照国务院规定的其他方式进行。 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让;转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。4.上市公司 上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。因为上市公司已经向公众公开发行