07冲刺专题班洵12讲全讲义第10讲第八章

1、第八章 企业法律制度考点8：一般取回权（权利人的取回权）（）1.管理人2.受理申请后，债务人占有的不属于债务人的，该的权利人可以 通过取回；但是，企业能否取回原物？法另有规定的除外。（ 1）重整期间的限制债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权利人的，不符合双方事先约定条件的，不予支持。但因管理人或者自行管理的债务人约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。（ 2）行使途径的限制权利人主张取回相关（ 3）对待给付的限制的，应当提出。权利人行使取回权时应依法费用。3. 不能取回原物怎么办？支付相关的费、保管费、托运费、委托费、代销费等（1）对债务人占有的权属不清的、鲜

2、活易腐等不易保管的或者不及时变现价值将严重贬损的，管理人及时变价并提存变价款后，有关权利人就该变价款行使取回权。（2）债务人占有的他人毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人赔偿金、代偿物。予以区分的，权利人主张取回该保险金、（ 3）如果债务人占有的他人被违法转让给第三人，且第三人依法已经善意取得所的，第三人尚未支付对价，或者对价虽已支付给债务人，但能与债务人主张取回该对价。相区分的，权利人第1页 共13页4. 连代位物也取不回怎么办？（ 1） 权清偿；毁损、灭失毁损、灭失发生在申请受理前的，权利人因损失形成的债权，作为普通债毁损、灭

3、失发生在申请受理后的，因管理人或者相关执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。（ 2）被违法转让且第三人已经依法善意取得债务人占有的他人被违法转让给第三人，第三人已依法善意取得所，原权利人无法取回该的：转让行为发生在偿；转让行为发生在申请受理前的，原权利人因损失形成的债权，作为普通债权清申请受理后的，因管理人或者相关执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。（ 3）被违法转让但第三人不符合善意取得规定债务人占有的他人被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但未能取得所，原权利人依法追回转让的，对因第三人已支付对价而产生的债务：转让行为发生在转让行为发生在申请

4、受理前的，作为普通债权清偿；申请受理后的，作为共益债务清偿。考点 9：取回权人的取回权（）1. 基本规定受理申请时，人已将标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，人可以表示取回 在运途中的标的物 ；但是，管理人可以支付全部价款，请求人交付标的物。2. 取回的方式只要卖人人对在途中的货物采取过下列取回方式 之一 ，在标的物到后，出主张取回的，管理人应予准许：（ 1）通过通知承运人或者实际占有人中止收货人等；、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他（ 2）在货物未前主张取回在运途中标的物。考点 10：取回权所保留的合同（）1.（ 1）人+管理人决定继续履行，其管理人决定

5、继续履行所人保留合同的，买受人应当 按照原合同的约定 支付价款或者履行其他义务。（ 2）买受人违约买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分，给人造成损害的，人管理人依法要求买受人承担违约责任：取回标的物第2页 共13页人管理人主张取回标的物，但买受人已经支付标的物总价款的75%以上或者第三人善意取得标的物所其他违约责任或者其他物权的除外。人未能取回标的物的，管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。2.人+管理人决定解除合同（ 1）买受人应无条件退货人，其管理人决定解除所保留合同，依法要求买受人向其交付标的物。买受人 不得

6、 以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物者作出其他不当处分情形进行抗辩。、出质或（ 2）买受人将标的物交付人管理人后：在合同履行中依法履行义务者，其已支付价款损失形成的债权作为 共益债务 清偿；买受人在合同履行中约定义务的，其上述债权作为 普通债权 清偿。3. 买受人（ 1）买受人+管理人决定继续履行，其管理人决定继续履行所保留合同的，原合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在支付价款或者履行其他义务。申请受理时 视为到期 ，买受人管理人应当及时向人（ 2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分，给人造成损

7、害：人依法主张取回标的物，但买受人已支付标的物总价款 75% 以上 或者第三人善意或者其他物权的除外。取得标的物所人因上述情况未能取回标的物，主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物、出质或者作出其他不当处分导致人损害产生的债务，作为 共益债务 清偿。4. 买受人（ 1）买受人+管理人决定解除合同，其管理人决定解除所保留合同，人主张取回标的物，但应返还已支付的价款。（ 2）取回的标的物价值明显减少给人造成损失的，人可从买受人已支付价款中 优先予以抵扣 ，剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补

8、成的债权，作为 共益债务 清偿。人标的物价值减损损失形考点 11：抵销权（）1.抵销权的基本条件（ 1）债权人在申请 受理前 对债务人负有债务的，可以主张抵销。第3页 共13页（ 2）债权人主张抵销，管理人不得以下列理由提出异议：申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；双方互负债务标的物种类、品质不同。2.抵销权的行使方向债权人依法行使抵销权，应当提出抵销主张；管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人受益的除外。3. 不得抵销的情形（ 1）债务人的债务人在申请 受理后 取得他人对债务人的债权的，不得抵销。（ 2）出资人抵销权

9、的限制债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的， 应予支持：债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；债务人股东股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。考点 12：1.费用和共益债务（）受理的申请后发生的下列费用，为费用：费用；（1）2） 管理、变价和分配债务人3） 管理人执行职务的费用、的费用；和聘用的费用。2.受理申请后发生的下列债务，为共益债务：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2）债务人受无因管理所产生的债务；3） 因债务人不当得利所产生的债务；4） 为债务人继续营业而应支付的

10、劳动和保险费用以及由此产生的其他债务；5）管理人或者相关执行职务致人损害所产生的债务；6）债务人致人损害所产生的债务。3.费用和共益债务的清偿费用和共益债务由债务人（1）（未设定担保）随时清偿。费用 和 共益债务的，先行清偿2） 债务人3） 债务人不足以清偿所有不足以清偿所有费用。费用 或者 共益债务的，按照比例清偿。考点 13：债权申报的程序性规定（）1. 债权申报期限受理申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自发布受理申请公告之日起计算， 最短不得少于 30日，最长不得超过 3。2. 管理人收到债权申报材料后，依法编制债权登记表，提交第一次债权人会议 核查后，管理人、债务人、其

11、他债权人等对债权无异议的，列入债权确认表，债权确认表由定 确认 。；经核查裁第4页 共13页【提示】管理人必须将申报的债权 全部登记 在债权登记表上，不效或不能成立等为由拒绝编入债权登记表。以其认为债权超过时考点 14：债权申报的基本规则（）1. 职工劳动债权（ 1）职工劳动债权 不必申报 ，由管理人后列出并予以公示；职工对记载有异议的，可以要求管理人更正，管理人不予更正的，职工可以向提起债权确认。（ 2）除职工劳动债权外，其他债权如税收债权、权的债权均需依法申报。保障债权以及对债务人特定享有担保2.3.债权。4.5.未到期的债权，在申请受理时 视为到期 。附利息的债权自申请受理停止计息 ；无

12、利息的债权，无论是否到期均以本金申报连带债权人可以由其中 一人代表全体 连带债权人申报债权，也可以 共同 申报债权。附条件、附期限的债权和、仲裁未决的债权，债权人也可以申报债权。6.违约金管理人或者债务人依照定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权；此时可申报的债权以实际损失为限，违约金不得作为报。债权申考点 15：涉及保证时的债权申报（）1. 债务人第5页 共13页（ 1）债权人先找债务人的债权人已申报全部债权的，保证人或连带债务人不能再申报债权。债权人先向债务人申报债权追偿的，对于其在未受清偿的部分，债权人要求保证内 提出。人承担到期保证责任的，最

13、迟应当 在（ 2）债权人先找保证人的程序终结后 6可找：不论连带保证，还是一般保证受理债务人 受理债务人补充责任的保证人追偿。后，对于负连带责任的保证人，债权人直接要求其清偿保证债务；直接，中止执行程序的，保证人不得行使先诉抗辩权；债权人可以保证人能否申报债权？债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。（ 3）债权人谁都不找保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权预先申报债权。债权人知道或者应当知道债务人，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先申报债权行使追偿权的，保证人在该债权在可能受偿的范围内免除保证责

14、任。2. 保证人第6页 共13页（ 1）受理保证人的，保证人的保证责任不得因其而免除。（ 2）连带保证保证债务已到期时，债权人可依保证合同的约定向保证人申报债权追偿；保证债务尚未到期的， 取消保证人的期限利益 后，直接申报债权求偿。（ 3）一般保证先以保证债权额的全部向保证人申报债权。在债权额。分配过程中，如债权人先获得债务人清偿，便应根据清偿结果相应调整其对保证人的如债权人先从保证人处获得清偿，提存，待债权人在债务到期从债务人处行使受偿权利后，再确定保证人应否承担保证责任，并按保证人实际应承担补充责任的范围向债权人支付，余款由收回，分配给保证人的其他3. 债务人和连带保证人均债权人。连带债务

15、人数人被裁定适用权。程序的，债权人就全部债权分别在各中申报 债考点 16：债权人会议（）第7页 共13页1. 组成（ 1）债权人会议应当有债务人的 职工和工会的代表 参加，对有关事项意见。（ 2）债权人会议设2. 召集一人，由在 有完全表决权的债权人 中指定。（ 1）第一次债权人会议第一次债权人会议由（ 2）以后的债权人会议召集，自债权申报期限届满之日起 15日内召开。认为必要时；管理人向债权人会议提议时；债权人委员会向债权人会议 占债权总额 1/4以上的债权人3. 职权提议时；向债权人会议提议时。（1） 核查债权；2） 申请更换管理人，管理人的费用和；3） 监督管理人；4） 选任和更换债权人

16、委员会成员（非由职工代表或者工会代表担任的）；5） 决定继续或者停止债务人的营业（在第一次债权人会议召开之后）；6） 通过重整计划；7） 通过和解协议；8） 通过债务人9） 通过10） 通过的管理方案； 的变价方案；的分配方案。4. 表决权（1）第一次债权人会议凡是申报债权者 均法提出异议。（ 2）以后的债权人会议参加第一次债权人会议，参加对其债权的核查、确认活动，并可依对于第一次会议以后的债权人会议，只有债权 得到确认 者才行使表决权。债权尚未确定的债权人，除表决权。（ 3）有物的担保的债权人的表决权能够为其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使对债务人的特定享有担保权的债权人，未放弃优先

17、受偿权利的，对通过 和解协议 和分配方案 的事项不享有表决权。（ 4）职工债权人的表决权债务人的职工和工会代表在债权人会议上通常没有表决权；但如存在职工劳动债权不能从中获得全额、及时优先受偿，或是在重整债权人会议决议通过可能影响其清偿、就业利益的重整计划草案等情况下，职工债权人应享有表决权。5. 决议规则（ 1）和解协议的表决第8页 共13页由出席会议的有表决权的债权人 过半数 同意，并且其所代表的债权额的 2/3 以上 。（ 2）重整计划的分组表决担保债权总额由出席会议的同一表决组的债权人 过半数 同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3 以上 。出资人组对重整计划草案中涉及出资益调

18、整事项的表决，经 参与表决的出资人所持表决权 2/3 以上 通过的，即为该组通过重整计划草案。（ 3）一般事项的表决由出席会议的有表决权的债权人 过半数 通过，并且其所代表的债权额担保债权总额的1/26.以上 。债权人会议僵局7.债权人委员会（1）债权人委员会为的 选设 机关。2） 债权人委员会中应当有一名债务人企业的 职工代表或者工会代表 。3） 债权人委员会的成员人数原则上应为 奇数 ， 最多不超过 9人 。考点 17：重整程序（）（一）进入重整期间的效力1. 在重整期间，经债务人 申请 ，产和营业事务；管理人的职权由债务人行使。批准 ，债务人可以在管理人的监督下自行管2. 在重整期间，对

19、债务人的特定享有的担保权 暂停行使 ；对企业重整无保留必要的担保，经债务人或管理人同意，担保权人可以行使担保权。3.4.的条件5.6.权；但在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人合法占有的他人。，该的权利人在重整期间要求取回的，应当 符合事先约定在重整期间，债务人的出资人 不得 请求投资分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理同意的除外 。不得向第三人转让其持有的债务人的股经（二）重整计划草案的制定、表决与批准1. 债务人或者管理人应当 自裁定债务人重整之日起 6内 ，同时向和债可以权人会议提交重整计划草案；期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理

20、由的，第9页 共13页决议类型裁定的条件复议申请人申请时间管理方案、变价方案经债权人会议表决 未通过债权人自裁定宣布之日或收到通知之日起 15日内分配方案经债权人会议 二次表决未通过债权额担保债权总额 1/2以上 的债权人裁定延期 3序，并宣告债务人；债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，。应当裁定 终止重整程2. 重整计划草案的表决与批准（三）重整计划的效力1. 经有约束力。裁定批准的重整计划，对 债务人和全体债权人（包括有物的担保的债权人） 均2. 债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利， 不受重整计划的影响 。（四）上市公司重整的特殊规定1. 信息和披露（ 1）上市公司应

21、当按照相关规则及时履行信息披露义务。（ 2）上市公司进入重整程序后，由管理人履行相关法律、行政、部门规章和公司章程规定的原上市公司董事会、董事和高级管理事务的除外。2. 重整涉及并购重组承担的职责和义务，上市公司自行管产和营业（ 1）应与中国会商监管机构行政上市公司重整计划草案涉及事项的，受理的应当通过最高，启动与中国监督管理委员会的会商机制。（ 2）无须再行召开股东大会重整计划草案提交出资人组表决且经裁定批准后，上市公司无须再行召开股东大会。第10页 共13页考点 18：和解程序（）1. 和解协议草案的制定、通过和认可（ 1）债务人申请和解，应当提出和解协议草案。（ 2）表决与认可2. 和解

22、协议的效力（ 1）经权人） 均有约束力。裁定认可的和解协议，对 债务人和全体和解债权人（不包括有物的担保的债（ 2）按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕，债务人不再承担清偿责任。（ 3）和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。考点 19：别除权（）1. 别除权的判定别除权，是指对人的特定享有担保权的权利人，对该特定享有优先受偿的权利。2. 效力（ 1）在主债务人的享有别除权对该特定享有优先受偿的权利；未能完全受偿的债权作为普通债权；别除权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。（ 2）在担保人的享有别除权对该特定享有优先受偿的权利；在担保物价款不足以

23、清偿担保债权时，余债不得作为主债务人求偿；别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对债权向人要求清偿，只能人的债权。考点 20：的变价和分配（）第11页 共13页1.的清偿顺序担保的债权按 别除权 处理；（1）有2）费用和共益债务由债务人随时清偿；3）其他债权按下列顺序处理职工劳动债权（人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、费用，所欠的应当划入职工规定应当支付给职工的补偿个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政金）；【提示】企业的董事、监事和高级管理的工资按照该企业职工的平均工资计算。 费用和无人欠缴的除应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用以外的保险人所欠；担保

24、的普通债权。不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。【提示】2.（滞纳金企业在1）受理前 因欠缴产生的滞纳金，属于普通债权，不享有与欠缴相同的优先受偿地位。2）企业在（受理后 因欠缴产生的滞纳金，不属于债权，在不予清偿。3. 商业（ 1）商业。不能支付到期债务，经业监督管理机构同意，由依法宣告其（2）商业时，在支付费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，应当优先支付 个人储蓄存款的本金和利息 。4. 债权人会议表决通过行。分配方案后，由管理人提请裁定认可后，由管理人执5.分配方案实施中的特殊问题（ 1）无法通知且无法直接交付，或者经通知债权人未受领也无法直接交付的分，管理人应当提存。债权人 自最后分配公告之日起满 2仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者应当将提存的分分配给其他债