基于原则的监管对证券公司创新业务合规管理的启示

1、一、原则监管的内涵和特点(一原则监管的内涵基于原则的监管,又被称为“原则化监管”或“以原则为导向的监管”,国外学者和证券业界普遍简略称之为“PBR原则”。通俗地讲,是指监管者对监管过程不再拘泥于合规的控制,而是事前为金融机构制定出良好的原则,鼓励金融机构自身采用合适的方法来遵守这些原则,监管者对金融机构的经营结果进行检查,根据结果决定是否要对金融机构采取强制性的措施。PBR原则并不完全排斥规则,而是主要以原则为基础或导向,其基本涵义包括两个方面:(1对于外部监管而言,监管层为证券公司设定合规管理的目标或原则,允许他们自行选择以何种方式更好地实现这些目标;(2对于内部监管而言,证券公司合规管理部

2、门在制定合规管理规则的同时,辅之以合规原则,对于具体业务规则,各业务部门和分支机构可以根据其自身情况自行设定。(二原则监管的特点1.原则是具有一般性的准则,相比规则而言更偏好广义的标准。原则具有模糊性、抽象性,具有高度的一般性,包含了一些定性的而非定量的条款,可灵活满足行业创新的要求。“原则”具有明确目的性,表达了规章背后的目的,可以被广泛运用到各种情况中,大部分是行为标准。2.原则性监管是以结果为导向的监管,而非过程为导向的监管。结果导向的监管和过程导向的监管是相对的概念。前者在监管目标和监管要求之间建立了更直接的联系,衡量的是金融机构实现监管目标的表现。由于与监管者相比,金融基于原则的监管

3、对证券公司创新业务合规管理的启示大通证券股份有限公司 于岩机构及其管理层能够在其经营活动中更好地安排实现既定监管目标的程序和措施,所以监管者不是把重点放在界定金融机构所必须采用的程序和措施上,而是抽离过程,界定其要求金融机构实现的结果,并由金融机构及其管理层在经营中自主决定实现所预设结果的有效途径。3.原则性监管强调监管对象的主动参与。原则性监管以结果为中心,则必然要求以监管对象的内部管理活动为基础,在监管过程中引入监管对象的管理层,并加重管理层的义务和责任。监管者不再详述监管对象的商业经营活动应当如何进行,而是要求监管对象在其经营管理活动中自主决定如何实现监管目标。例如,监管对象应自行建立和

4、优化其内部合规程序、风险评估政策以及培训政策等并实施。以内部管理为基础的原则性监管,对监管对象的管理层提出了更高的要求,并要求其风险合规部门承担更积极的角色,使监管对象的自身资源更多地从“事后应对”转向“前端介入”。(三原则监管与规则监管的比较分析与原则化监管相对应的是基于规则的监管,是一种过程控制式的监管,即:(1对于外部监管,监管层对不同的机构、机构运营的不同阶段、不同的产品、不同的市场分别制定描述性的详细规则,监督金融机构的合规状况,并根据是否合规来决定对之采取的措施。(2在内部监管层面,证券公司合规部门或风险管理部门应当制定和要求制定尽可能详细、具体的规定、指引,以便各业务职能部门、分

5、支机构在业务开展过程中能有章可循。基于原则监管与基于规则监管相比较,二者在监管依据、对金融机构和监管者的要求及影响等方面有较大不同(见表1。项目基于规则监管基于原则监管监管依据(1规则为主;(2规则难以覆盖所有监管事项(1原则为主;(2体现了监管目标的精神实质对金融机构的要求及影响(1合规;(2约束性强;(3董事会高级管理层的责任相对较小(1依据原则自行决定经营方法;(2自主性、灵活性强,强调创新;(3董事会高级管理层的责任相对较大对监管者的要求及影响(1制定规则;(2过程控制(1制定原则;(2结果控制二、PBR原则在国外证券公司合规管理中的实践基于原则的监管是当今欧美证券公司合规管理中较为热

6、门的话题,在英国和加拿大等国家得到了广泛的讨论和应用,成为证券公司合规管理的重要原则。(一英国英国证券公司的合规管理中,PBR原则贯彻和实施得最为彻底。2001年,英国金融服务局(FSA公布了证券公司应当遵循的11条原则。为了提升监管框架的适用性和灵活性,2005年12月,FSA发布了一份题为改善监管行动计划的文件,提出在证券公司合规管理中,在原有11项业务原则的基础上,实施基于原则的监管,具体包括五个方面的要求:(1除非有确切的理由支持更多的规则,否则,应当以现有的原则为导向;(2整合合规管理的基本原则,使之直接运用于监管工作,加强其可操作性,尽量避免繁杂的程序弱化和曲解其核心要旨;(3如果

7、不得不制定和运用规则而不直接引用现有原则,则规则应尽量概括,且应关注其实际效果,非有充足理由不得太过细化;(4在执行欧盟的指令时,除非有理由确认监管者享有充分的权利,否则,不得进行修饰或增加任何附属要求;(5提升FSA 全体成员对PBR 原则更胜一筹的信念,相对于纯粹基于规则的监管而言,PBR有助于更好地实施行业监管,更好地认识证券公司和行业本身,更好地进行裁判,且能够直来直去地回答问题。2007年4月,FSA又公布了一份题为原则监管模式:关注重要的结果的文件,系统阐述了原则监管模式的内涵、理论基础、影响、挑战和制约因素。此外,FSA先后简化了监管规范手册,制定了以原则为基础的业务守则,在证券

8、公司的合规管理中正式贯彻和实施了基于原则的监管。(二加拿大(三美国美国一向奉行规则监管模式。2001年安然和世通公司丑闻使得美国证券业界认识到基于规则的监管的固有缺陷。2002年以后,美国出台了萨班斯奥克斯利法案。该法不仅对美国证券法和证券交易法作了大幅修正,而且还在会计行业监管、审计独立性、公司责任和财务信息披露等方面提出了非常高的要求,可以说是规则监管模式的集中体现。在证券公司的合规管理领域,2002年以后,大多数证券公司开始思考PBR原则,美国证监会也开始重视该原则在证券公司合规管理中的应用。2009年6月17日,奥巴马总统签署了美国金融业监管白皮书,在金融和证券市场的监管方面,肯定了基

9、于原则的监管。三、PBR原则对证券公司创新业务合规管理的启示(一证券公司创新业务合规管理工作应引入PBR原则截至2011年年底,中国资本市场走过了21年的发展历程。随着内外环境的变化,证券公司经营面临着新的机遇,但更多的是问题和挑战,传统业务仍未摆脱靠天吃饭和同质化竞争的困境:融资市场竞争更加激烈、经纪业务竞争形势继续恶化、资产管理业务规模增长乏力、自营业务举步维艰、市场化的自主创新亟待突破;证券公司在承受收入增长放缓和成本刚性上升的双重煎熬,传统业务模式已近极限,无法独立承载行业未来发展之重;各券商都在不断寻找自身业务突围的创新模式。譬如2012年以来业界最为关注的几项创新:股票约定式回购交

10、易、直投业务、融资融券业务等。证券行业本身就是一个高风险的行业,而创新又必然会带来各种各样始料不及的风险。“万无一失”、“只许成功、不许失败”的结果并不存在,尤其在业务创新中,更需有意识地进行试错前行。试点、实践测试是前进的必然程序。在进行产品创新的同时,如何开展合规管理工作,也是券商亟待解决的问题之一。基于原则的监管和基于规则的监管有着本质的差异。在具体的实践中,基于原则的监管有利于发挥证券公司自身的主观能动性和创造性。该原则在国外证券公司合规管理中的实践对我国证券公司开展创新业务中的合规管理工作有着重要的启示作用。我国证券公司的合规管理从2008年起正式在全行业推广实施,起步较晚,但是相比

11、于国外同行而言,起点较高。基于原则的监管倡导以结果和风险管理为导向的监管,更为灵活、实用,能够面对创新业务中的突发情形,能提高合规管理的效率,对正处于创新业务摸索期的券商而言具有借鉴意义。2010年以来,中国证监会和中国证券业协会先后实施了一系列监管新政,鼓励券商创新发展。证券公司业务(产品创新工作指引的发布,意味着行业创新将有章可循,也意味着创新的氛围将更为宽松,特别是创新容错机制的引入。在现阶段,证券公司结合自身的合规管理情况,适时在合规管理中引入PBR原则将有效增强证券公司创新的动力。在创新业务合规管理工作中,合规部门应探索更加科学的合规管理方法,把握好业务创新和创新中可能出现的风险点,

12、分清层次,切实防范,提高工作的有效性;进一步认识内控与合规的关系,理顺条线和思路,促进合规工作有序高效开展证券公司业务(产品创新工作指引明确提出了“合理区分证券公司创新失误与违规行为”:对于创新中出现的失误和风险,如经监管部门同意,不存在故意违法违规行为且进行及时报告、迅速纠正等措施的,监管部门将不予追究。对“创新失误”和“违规行为”的详细区分,在一定程度上消除了“合规创新”的证券公司的后顾之忧。监管部门对“合规创新”的宽容状态可见一斑。证券公司应把握好机会,适时在合规管理中引入PBR原则,提高合规管理效率,促进公司创新业务的快速发展。(二证券公司创新业务合规管理工作引入PBR原则的注意事项1

13、.把握合规管理中“规则”与“原则“的关系,灵活选择实现合规目标的有效途径。将PBR原则引入合规管理工作并不代表着完全放弃“规则”。证券公司对于一些传统业务以及风险比较大的业务仍应该坚持规则监管的合规理念。对于创新业务而言,由于参与的主体较少,无论对于监管者还是机构来说,都有一个学习的过程,在没有形成较大市场规模的情况下,很难造成系统性风险。因此,在创新业务发展的初始阶段,券商的合规理念仍应以规则为主、原则为辅,充分给予原则发挥作用的空间,使得在降低创新业务风险的同时,提高市场的竞争力和创新力。在具体的业务中,证券公司内部的合规部门应侧重于目的而不是那些细节性的规定;给予创新业务一定的灵活度,促

14、进业务模式、产品、战略和内部流程的创新发展;不应像规则监管方法下“逐条核对”业务是否达到要求。原则导向监管有利于证券公司内部培养风险管理与合规文化,使得风险管理与合规文化能贯穿于每个业务条线之中,而不仅仅只是合规部门或风险管理部门去了解和遵循监管者的要求。2.合规部门应以“合作伙伴”关系进行角色定位。在证券行业业务转型的大趋势下,券商合规人员应定位于“创新业务的合作伙伴”,把合规工作定位于“创新业务保护的必要屏障”,相互信赖和尊重,避免业务部门对合规管理的潜在抵触。如合规人员通过关注监管重点与规则变化,以伙伴身份提醒新的监管要求和应注意事项,以合规的方式推动创新业务进程,有效平衡创新业务目标和

15、合规风险,创造性地提出既符合监管要求又满足业务发展的各种解决方案,以此建立合规地位与权威。3.充分认识原则监管的实施基础,结合公司具体情况逐步推行。我国证券公司的合规管理从2008年正式在全行业推广实施,起步较晚,各家券商的合规基础也不尽相同。因此,证券公司创新业务合规管理工作引入PBR原则必须充分认识原则监管实施的基础,结合公司具体情况分析可行性。原则监管的有效推行具体可以考虑以下几个方面:一是证券公司要有良好的公司治理结构和完善的风险管理体系;二是合规人员与创新业务人员能定期开展全面的交流和协调;三是合规人员有较高的专业素质,能够准确把握金融市场和金融风险的运行动向;四是公司的合规文化建设处于较高水平。证券公司应注重加强对合规人员监管理念的培训,既要做到自身准确理解原则,又要有能力对创新业务的风险进行分析判断,指导公司创新业务的风险失误不超越监管部门的“容错空间”。4.把握产品创新尺度,控制风险。业务创新给证券公司带来了巨大的发展潜力,但是受诸多不确定因素的影响,证券公司面临的风险比传统业务要大得多。因此,证券公司业务创新要对风险因素进行识别,主要对法律、政策、市场环境、业务管理和产品发展前景等方面可能遇到的风险进行识别。