ch11-货物的检验及争议的预防处理

1、第十一章第十一章 货物的检验及争议的预防处理货物的检验及争议的预防处理11.1商品的检验商品的检验11.2索赔索赔11.3不可抗力不可抗力11.4仲裁仲裁11.1商品的检验商品的检验适用法律适用法律l中华人民共和国进出口商品检验法中华人民共和国进出口商品检验法(以下以下简称简称商检法商检法) l英国英国货物买卖法货物买卖法 l美国统一商法典美国统一商法典 l联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约 商品的检验商品的检验买方检验权买方检验权1 买卖双方在交接货物过程中的三个环节：买卖双方在交接货物过程中的三个环节： （1）交付）交付 （2）检验或查看）检验或查看 （3）接受或拒收）接

2、受或拒收2 买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程序后，可买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程序后，可以行使一定的接受或拒收的权利。如果以行使一定的接受或拒收的权利。如果未经检验就接受未经检验就接受了货物了货物，即使事后发现货物有问题，也不能再行使拒收，即使事后发现货物有问题，也不能再行使拒收的权利。的权利。3 公约公约对买方的检验权的规定：对买方的检验权的规定： 卖方应按照本公约的规定，对风险移转到买方时所存卖方应按照本公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同情形负有责任，即使这种不符合同情在的任何不符合同情形负有责任，即使这种不符合同情形在该时间方始明显。形在该时间方始明显

3、。11.1.3检验条款的主要内容：检验条款的主要内容：时间和地点时间和地点1 1、在出口国检验在出口国检验 （1 1）在）在产地检验产地检验 （2 2）装运前或装运时在装运港或装运地检验，即以）装运前或装运时在装运港或装运地检验，即以离岸质量重离岸质量重量量为准。为准。2 2、在进口国检验在进口国检验 （1 1）在目的港或目的地卸货后检验，也就是以）在目的港或目的地卸货后检验，也就是以到岸质量重量到岸质量重量为准。为准。 （2 2）在）在买方营业处所或最终用户所在地买方营业处所或最终用户所在地检验。检验。3 3、在出口国检验、在进口国复验在出口国检验、在进口国复验（在国际贸易中最为常用）（在国

4、际贸易中最为常用） 检验证书作为卖方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑检验证书作为卖方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一或议付时递交的单据之一 4 4、装运港检验重量，目的港检验品质装运港检验重量，目的港检验品质国际上比较著名的检验机构：国际上比较著名的检验机构： 11.1.3检验条款的主要内容：检验机构检验条款的主要内容：检验机构如：美国粮谷检验署（如：美国粮谷检验署（FGES） 美国食品药物管理局（美国食品药物管理局（FDA） 法国国家实验室检测中心法国国家实验室检测中心瑞士日内瓦通用鉴定公司（瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS）美国保险人实验室（美国保险人实验室（U

5、L）日本海事鉴定协会日本海事鉴定协会NKKK英国劳合氏公证行英国劳合氏公证行Lloys Surveyor香港天祥公证化验行等香港天祥公证化验行等官方机构官方机构非官方检验机构非官方检验机构我国的检验检疫机构及其基本任务我国的检验检疫机构及其基本任务1）我国目前的官方检验检疫机构名称：）我国目前的官方检验检疫机构名称： 国家质量监督检验检疫总局国家质量监督检验检疫总局AQSIQ2）我国出入境检验检疫机构的基本任务：）我国出入境检验检疫机构的基本任务： 实施法定检验实施法定检验 办理鉴定业务办理鉴定业务 对进出口商品的检验工作实施监督管理对进出口商品的检验工作实施监督管理 进出口商品检验的程序进出

6、口商品检验的程序抽样抽样检验检验签发证书签发证书报验报验进、出口进、出口检验申请检验申请 由商检机构签发由商检机构签发“检验证书检验证书”，或，或在在“出口货物报关单出口货物报关单”上加盖检验上加盖检验印章印章 现场进行检验、鉴定，检验一现场进行检验、鉴定，检验一般采用随机抽样的方法进行般采用随机抽样的方法进行 11.1.4买卖合同中的检验条款买卖合同中的检验条款有关检验权的规定；有关检验权的规定；检验或复验的时间或地点；检验或复验的时间或地点；检验机构；检验机构；检验项目和检验证书；检验项目和检验证书；检验标准和检验方法等。检验标准和检验方法等。11.2索赔索赔l货物买卖索赔货物买卖索赔l运

7、输索赔运输索赔l保险索赔保险索赔争议争议索赔索赔11.2.1争议的类型争议的类型1 1卖方违约卖方违约。主要是指卖方不按合同规定的交货。主要是指卖方不按合同规定的交货期交货，或者不交货，或者所交货物的品质、规格、期交货，或者不交货，或者所交货物的品质、规格、数量以及包装等与合同规定不符，或者所提交的单据数量以及包装等与合同规定不符，或者所提交的单据不齐全，或单据不符等。不齐全，或单据不符等。2 2买方违约买方违约。是指在信用证支付方式下，买方不。是指在信用证支付方式下，买方不申请开证或者没有按期开证；不按合同规定付款赎单，申请开证或者没有按期开证；不按合同规定付款赎单，无理拒收货物；在自办运输

8、的情况下，不按期派船接无理拒收货物；在自办运输的情况下，不按期派船接货或不办理托运手续货或不办理托运手续3 3合同规定不明确合同规定不明确。 违约责任违约责任 根据各国法律和国际条约的规定，不同性质的违约行为，其承担的根据各国法律和国际条约的规定，不同性质的违约行为，其承担的责任是不同的：责任是不同的：公约公约 A 根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。 B 非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。我国我国合同法合同法当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能

9、实现合当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。同。索赔与理赔索赔与理赔定义定义索赔索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。方当事人提出要求损害赔偿的行为。理赔理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处：是一方对于对方提出的索赔进行处

10、理。理。索赔与理赔是一个问题的两个方面。索赔与理赔是一个问题的两个方面。索赔与理赔中的要点索赔与理赔中的要点1，2索赔依据索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。索赔期限索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。索赔与理赔中的要点索赔与理赔中的要点

11、3，4索赔责任的归属索赔责任的归属 索赔金额索赔金额1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔；金额提出索赔；2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基本）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基本原则为：原则为： A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等；赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等；B 赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限；赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限；C

12、 由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。失，应在赔偿金额中扣除。11.2.2合同中的索赔条款合同中的索赔条款1、异议与索赔条款异议与索赔条款2、罚金条款罚金条款（违约金条款）（违约金条款） 我国法律规定：我国法律规定： 当事人可以在合同中约定，一方违约时，向对当事人可以在合同中约定，一方违约时，向对方支付违约金；也可以约定因违约产生的损失方支付违约金；也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。但约定的违约金低于或过赔偿额的计算方法。但约定的违约金低于或过分高于违反合同所造成的损失，当事人可以请分高于

13、违反合同所造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适当减少。求法院或仲裁机构予以增加或适当减少。11.3.1不可抗力的含义不可抗力的含义l不可抗力是合同中的一项条款，也是一项法律不可抗力是合同中的一项条款，也是一项法律原则。原则。l在国际贸易中不同的法律、法规都作出了明确在国际贸易中不同的法律、法规都作出了明确规定，尽管对其确切含义在解释上并不完全统规定，尽管对其确切含义在解释上并不完全统一一11.3.1不可抗力的不可抗力的3个基本特征个基本特征l第一，事件是在有关合同签订成立以后发生的；第一，事件是在有关合同签订成立以后发生的；l第二，意外事故不是由于任何一方当事人的故第二，意外事

14、故不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的；意或过失所造成的；l第三，事件的发生及其造成的后果是当事人所第三，事件的发生及其造成的后果是当事人所无法控制的，即无法预见、无法避免、无法克无法控制的，即无法预见、无法避免、无法克服。服。引起不可抗力的两类原因引起不可抗力的两类原因自然原因自然原因社会原因社会原因如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、地震等人类无法控制的自然界所引起的地震等人类无法控制的自然界所引起的灾害灾害 如战争、罢工、政府禁令等如战争、罢工、政府禁令等 发生不可抗力事件后的处理程序发生不可抗力事件后的处理程序 l及时通知对方及时通知对方。一方当事

15、人遭受不可抗力事件以后，一方当事人遭受不可抗力事件以后，应以电报等手段及时通知对方，并且在通知中应提出处理问题的应以电报等手段及时通知对方，并且在通知中应提出处理问题的意见。意见。l出具证明文件出具证明文件。按惯例在按惯例在15天内以航空挂号信提供事件的详天内以航空挂号信提供事件的详细情况及影响合同履行程度的证明文件，同时，必须向对方提供一定机细情况及影响合同履行程度的证明文件，同时，必须向对方提供一定机构出具的证明不可抗力事件发生的文件。在我国是由中国国际贸易促进构出具的证明不可抗力事件发生的文件。在我国是由中国国际贸易促进委员会（中国国际商会）提供的。委员会（中国国际商会）提供的。l及时答

16、复及时答复。另一方当事人在接到对方关于不可抗力事件的通知另一方当事人在接到对方关于不可抗力事件的通知或证明文件后，无论同意与否都应当及时答复。值得注意的是，在实际或证明文件后，无论同意与否都应当及时答复。值得注意的是，在实际业务中，通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期限。业务中，通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期限。 11.3.2合同中的不可抗力条款合同中的不可抗力条款1、不可抗力的范围、不可抗力的范围2、不可抗力的后果、不可抗力的后果3、不可抗力发生后通知对方的期限和方法、不可抗力发生后通知对方的期限和方法4、以及出具证明文件的机构等、以及出具证明文件的机构等5、对不可抗力条款的规

17、定方法：概括式、对不可抗力条款的规定方法：概括式、列举式、综合式列举式、综合式解决对外贸易争议的方式解决对外贸易争议的方式 1、和解、和解 2、第三者调解、第三者调解 3、仲裁仲裁 4、司法诉讼、司法诉讼11.4仲裁仲裁l仲裁具有尊重当事人意愿，解决争议迅速等优仲裁具有尊重当事人意愿，解决争议迅速等优点，加之仲裁是依照法律允许的仲裁程序裁定点，加之仲裁是依照法律允许的仲裁程序裁定争端，因而仲裁裁决具有法律约束力，当事人争端，因而仲裁裁决具有法律约束力，当事人双方必须遵照执行，所以，在国际贸易活动中，双方必须遵照执行，所以，在国际贸易活动中，仲裁是普遍采用和深受欢迎的解决争议方式。仲裁是普遍采用

18、和深受欢迎的解决争议方式。 仲裁的特点仲裁的特点l仲裁的自愿性，即仲裁机构对争议案件的受理仲裁的自愿性，即仲裁机构对争议案件的受理是以当事人自愿为基础，并且要求当事人提供是以当事人自愿为基础，并且要求当事人提供仲裁协议，否则，仲裁委员会不予受理。仲裁协议，否则，仲裁委员会不予受理。l仲裁的民间性，不具有强制管辖权。仲裁的民间性，不具有强制管辖权。l程序简单。当事人双方均具有在仲裁机构中推程序简单。当事人双方均具有在仲裁机构中推选仲裁员以裁定争议的自由。选仲裁员以裁定争议的自由。l仲裁的终局性，即一裁终局原则。仲裁的终局性，即一裁终局原则。仲裁的形式仲裁的形式（1）临时仲裁临时仲裁：（2）机构仲

19、裁机构仲裁： 常设仲裁机构是指根据异国的法律或者有常设仲裁机构是指根据异国的法律或者有关规定设立的，有固定名称、地址、仲裁员设关规定设立的，有固定名称、地址、仲裁员设置和具备仲裁规则的仲裁机构。置和具备仲裁规则的仲裁机构。 说明：国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁。说明：国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁。11.4.2仲裁协议的形式仲裁协议的形式仲裁协议必须是仲裁协议必须是书面书面的，它有两种形式：的，它有两种形式： (1)合同中的合同中的仲裁条款仲裁条款； (2)以其他方式达成的提交以其他方式达成的提交仲裁协议仲裁协议。以上两种形式具有同等的法律效力。以上两种形式具有同等的法律效力。仲裁协议的作用仲裁协议的作用（1）表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲）表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。仲裁裁。仲裁 协议约束双方当事人在和解不成时，协议约束双方当事人在和解不成时，只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；（2）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权（3 ）可排除法院对于争议案件的管辖权。）可排除