公司股东向公司借款行为如何定性

1、公司股东向公司借款行为如何定性？来源：江苏法院网 吴静 更新时间： 2022-06-17 16:18:31当前， 我国的民营企业正处于迅猛开展的过程中， 但由于受到金融机构贷款门槛过高、 手续 繁琐等条件所限， 很多民营企业直接向投资者借款以解决资金缺乏的问题。 因此近年来出现 了大量股东投入少量注册资本， 其他投资所需全部由借款形式给付， 造成变相抽逃资金， 大 大威胁了社会经济秩序的稳定和社会公共利益的维护。 最高人民法院 ?关于如何确认公民与 企业之间借贷行为效力问题的批复? 明确规定， 公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷， 只要双方当事人意思表示真实即可认定有效，但是，具有以下情形

2、之一的，应当认定无效： 一企业以借贷名义向职工非法集资； 二企业以借贷名义非法向社会集资； 三企 业以借贷名义向社会公众发放贷款；四其他违反法律、行政法规的行为。一、关于公司股东向公司借款的相关规定1、对于股东出资在前，借款在后的行为，早在国家工商管理总局给黑龙江省工商管理局的 ?关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示的答复? 企指函字 【1999】第 6 号中就明确规定： "公司股东为躲避法律法规的规定，以借款方式全额抽回 其出资的，应按抽逃出资行为处理。2、对于股东借款在前，投资入股在后的行为，2002 年 4 月 29 日国家工商管理总局?关于虚假出资认定

3、问题的答复?工商企字【2002】第 97 号解释如下：公司利用本公司的其他银行账户将资金以借款名义借给股东， 然后以股东名义作为投资追加注册资本， 但实际上， 公司未将资金交付给借款的股东， 借款的股东也未办理资金转移手续， 而是公司将股东所借 资金在该公司银行账户之间内部转账， 股东本身并未增加任何实际投资。 此种行为可以认定 为虚假出资行为。3、国家工商行政管理总局在 2002 年 7 月 25 日?关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题 的答复? 函告江苏省行政管理局 工商企字 【 2002】第 180 号，内容如下：依照?公司法? 的有关规定， 公司享有股东投资形式的全部法人财产权。 股

4、东以出资方式将有关财产投入到 公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、 收益和处分的权利。 公司借款给股东， 是公司依法享有其财产所有权的表达， 股东与公司之 间的这种关系属于借贷关系， 合法的借贷关系受法律保护， 公司对合法借出的资金依法享有 相应的债权，借款的股东依法承当相应的债务。因此，在没有充分证据的情况下， 仅凭股东 向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理、 财务管理制度，应由有关部门予以查处。4、?国家工商行政管理总局关于山东省大同宏业投资是否构成抽逃出资行为问题的答复? 工商企字【 2003 】第 6

5、3 号对何为合法的公司和股东的借贷关系进行了说明：借、贷业 务是金融行为， 依法只有金融机构可以经营。 工商企字【 2002】第 180 号文所指股东与公司 之间合法借贷关系， 是以出借方必须是银行或非银行金融机构 如信托投资公司或财务公司 为前提的。 非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行， 否那么就是违法借贷 行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。5、?公司法?第 116 条明确规定， "公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高级管理人 员提供借款 " 。如果公司直接或通过子公司向其董事、监事、高级管理人员提供借款，公司 股东

6、或者债权人可以主张该借款行为无效，公司因此遭受损失的，获得借款的董事、监事、 高级管理人员以及对向董事、 监事、 高级管理人员提供借款负有责任的董事、 高级管理人员 应当依法承当赔偿责任。6、2022年 12月 6日最高人民法院审判委员会第 1504次会议通过的?最高人民法院关于适 用?公司法?假设干问题的规定三?法释【2022】3 号其第十二条结合当前的司法判例明确规定如下， 公司成立后， 公司、 股东或者公司债权人以相关股东的行为符合以下情 形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，法院应予支持：1将出资款项转入公司账户验资后又转出； 2通过虚构债权债务关系将其出资转出； 3制作

7、虚假 财务会计报表虚增利润进行分配； 4利用关联交易将出资转出； 5其他未经法定程序 将出资抽回的行为。7、?法释【 2022】3 号?第十五条还明确指出： "第三人代垫资金协助发起人设立公司，双 方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以归还该第三人后又不 能补足出资， 相关权利人请求第三人连带承当发起人因抽回出资而产生的相应责任的， 法院 应予支持。8、按照?公司法?的规定，股东不按照有关规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外， 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承当违约责任。出资者或公司违反 ?公司法? 规定，虚 报注册资本、 提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐

8、瞒重要事实取得公司登记的， 由公司登 记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额 5%-15% 的罚款；对提交 虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司， 处以 5 万元以上 50 万元以下的罚款； 情节严重的，撤销公司登记或者撤消营业执照。公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者 未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的， 由公司登记机关责令改正， 处以虚假出资金 额 5%-15% 的罚款。公司成立后，股东不得抽逃出资。公司的发起人、股东在公司成立后， 抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%-15% 的罚款。9、刑法第一百五十九条【虚假出资、抽逃出资

9、罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未 交付货币、 实物或者未转移财产权， 虚假出资， 或者在公司成立后又抽逃其出资， 数额巨大、 后果严重或者有其他严重情节的， 处五年以下有期徒刑或者拘役， 并处或者单处虚假出资金 额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处分金， 并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。二、公司股东的出资义务众所周知， 公司资本是由股东出资构成的， 是公司对外承当债务的信用保障， 股东应按其所 认购的股份足额缴纳出资。根据我国?公司法?规定，出资是股东对公司的根本义务，也是 形成公司财产的根底。股东的出资义务有

10、双重性质，一方面，出资是股东之间的合同义务。 在有限责任公司，数人自然人或法人 相约共同出资成立公司， 作为合同一方当事人自当 履行对其他当事人的承诺， 按约向公司缴纳出资， 没有按约履行义务的， 应当承当违约责任。 另一方面， 出资是公司法上的法定义务。 公司依法登记成为社会经济活动的一个主体， 公司 股东即应根据登记的内容履行出资义务， 以保障公司资本之真实和充实， 没有适当履行法定 的出资义务的， 有关主管部门可以责令他改正， 公司的债权人亦可主张其在出资缺乏的范围 内，承当公司债务。三、何为合法的公司和股东的借贷关系1、认定构成抽逃出资的依据或者其根底，并非该借款通过了银行等金融机构这

11、一表象，而 是一旦这种借款通过了银行等金融机构，那么可以认定该借款可能是真实存在的；2、股东向公司的借款或拆借资金是否构成抽逃出资的认定，宜结合股东的主管方面加以综 合权衡。 假设公司股东在设立公司之时， 就准备在公司成立之后将公司的注册资本借回， 而 在公司成立之后，果然实施了将注册资本借回的行为，或者股东以借款或委托投资等名义， 将注册资本抽回， 并长期在公司往来帐上挂账而不将抽逃的资金返还公司， 就可能涉嫌构成 抽逃出资。3、"合法 "应当是指借款程序、借款内容、借款用途、债权债务关系合法等。如：股东借款 在不违反公司章程的情况下应当经过全体股东同意， 并履行法定程序

12、， 股东借款应当与公司 签订借款协议， 并依法履行借款人的权利、义务， 按期还本付息， 股东借款数额不应超过其 股份数额， 借款时间不宜超过 1 年，对于借款进行了必要的财务账务处理， 股东的借款不应 当出现有损于其他股东利益、公司利益和债权人利益的行为等。四、股东向公司借款与抽逃出资股东的出资， 是公司设立并从事生产经营活动的物质根底， 股东出资形成公司的全部法人财 产，是公司对外承当责任的保证。 所谓股东抽逃出资是指股东将已交纳的出资又通过某种形 式转归其所有的行为。其具体表现为，在公司财务账册上，关于实收资本的记载是真实的， 并且在公司成立当日足额存入公司账户， 后又以违反公司章程或财务

13、会计准那么的各种手段从 公司转移为股东所有的行为。因此， 构成股东抽逃出资有以下四个前提条件：第一，公司已 有效成立。此际，股东出资已构成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原那么的破坏 ; 第二，抽逃出资的直接责任主体一般为公司发起人，包括单位股东与个人股东;第三，股东实际已经履行了出资义务 ;第四，股东已经取得了资格的形式要件，即以股东名册、出资证 明书、公司章程以及工商登记的文件等所说明的股东资格。抽逃出资的表现形式多种多样。 实践中， 有股东通过向公司长期大额借款的形式变相抽逃出 资，但也有股东确实是向公司合法借款， 而不是恶意抽逃出资。 如何将股东向公司借款定性 为抽逃出资， 法律

14、没有规定具体的判断标准。 国家工商行政管理局 1999 年 4 月 27 日给黑龙 江省工商行政管理局的 ?关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请 示的答复? 企指函字 1999第 6号中明确规定： "公司股东为躲避法律、法规的规定，以借 款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。"。1981 年 6月 10 日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的 ?全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释 工作的决议?第三条规定： " 不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问 题，由国务院及主管部门进行解释。"。国

15、家工商行政管理局作为国务院主管公司登记注册管理部门，有权对?公司法?的法律条文进行解释。国家工商行政管理局于2002 年 7 月 25日给江苏省工商行政管理局的?关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复?工商企字2002第 180 号中又明确规定： "依照?公司法?的有关规定，公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移， 成为公司的财产， 公司依法对其财产享有占有、 使用、 收益和处分的权利。 公司借款给股东， 是公司依法享有其财产所有权的表达， 股东与公司之间的这种关系属于借贷关系， 合法的借 贷关系受法律保护， 公司对合

16、法借出的资金依法享有相应的债权， 借款的股东依法承当相应 的债务。 因此， 在没有充分证据的情况下， 仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏 法律依据。 如果在借款活动中违反了有关金融管理， 财务制度等规定， 应由有关部门予以查 处。此前有关答复意见与本意见不一致的，按本意见执行。 "。国家工商行政管理局于 2003 年 5 月 21 日给山东省工商行政管理局的?关于山东省大同宏业投资是否构成抽逃出资行为 问题的答复? 工商企字 2003第 63 号规定： "借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构 可以经营。工商企字 2002第 180 号文所指股东与公司之间合法借贷关

17、系，是以出借方必须 是银行或非银行金融机构 如信托投资公司或财务公司 为前提的。非金融机构的一般企业借 贷自有资金只能委托金融机构进行， 否那么， 就是违法借贷行为。 非金融机构的股东与公司之 间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。" 以上的行政解释对于司法实践中的抽逃出资的认定具有参考作用。五、公司股东向公司借款的风险防范" 资本三原那么 "是公司资本制度的三项重要原那么， 其中资本确定原那么是指公司在设立时， 必须 在章程中对公司资本额作出明确规定， 并由全部股东认可， 否那么公司不能登记成立。 资本不 变原那么是指公司资本一经确定， 不得随意改变， 如需增加

18、或减少必须严格依照法定条件和程 序进行。根据公司法的规定，公司资本应是确定的，不得随意改变的， 资本的改变应履行严 格的手续。因此，关于公司股东向公司借款的风险防范，应注意以下两点：1、完善上市公司接受股东借贷资本的信息披露制度 上市公司信息披露是指股票发行公司按照国家和证券交易所规定， 公开企业重要信息， 以有 利于投资者进行判断的一种行为。 凡影响股东、 债权人或潜在投资者对公司的目前和将来作 出理性判断并进而影响其决策行为的信息， 都应按标准的标准公布于众。 上市公司信息的恰 当披露是资本市场有效运行的根底， 如果披露信息虚假或不全面， 就会扭曲股票的价值， 扰 乱资本市场的秩序，资本市场就很难健康开展。目前，我国上市公司在信息披露中不愿披露企业详细、真实的信息，低估损失、高估收益， 影响了上市公司财务信息的真实性。 投资活动的参与人与投资市场提供的信息不对等， 引发 了" 逆向选择 "和"道德风险 "，对资金投向、企业偿债能力、公司董事、监事及高级管理人持 股变动情况等信息披露不充分。因而， 完善对上市公司的信