合同法提纲笔记

1、第一章合同与合同法概述第一节合同的概念和种类一、合同的概念和特征（课本 P45 ）（一）概念（二）特征：1、合同是一种法律行为2、合同是两方以上当事人的意思表示一致的法律行为3、合同是平等主体以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为二、 合同的种类 （P6ll ） （）双务合同与单务合同1. 概念： 双务合同：指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双 方 当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务。单务合同：指仅有一方负担给付义务的合同。2. 两者区分的意义：是 否适用履行抗辩权规则的不 同；风险的负担上不同；因一方的过错所导致合同不 履 行的后果不同（二）有偿合

2、同与无偿合同1 、 概念： 有偿合同：指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种 利 益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。 无偿 合同：指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时 并不支 付任何报酬的合同。2 、 两者区分的意义：1. 确定某些合同的性质；责任的轻重不同；2. 主体资格要求不同；3. 能否构成善意取得不同（三）有名合同与无名合同1 、 概念： 有名合同：又称典型合同，是指法律上已经经确足了一定的名称及规则的合同。无名合同：又称非典型合同，指法律上尚未确定一定的名称及规则的合同。2 、 两者的区别意义在于： 适用的法律规则不同1 、概念： 诺成合同：指当事人一方的意思表示

3、一旦为对方同意即能产生法律效果的合同。实践合同：指除当事人双方意思表示一致之外，尚需交付标的物才能成立的合同。2 、主要几种实践合同：（1）一般保管合同（2）自然人之间的借款合同（3）借用合同（ 4）足金合同（五） 要式合同与不要式合同概念： 要式合同：指必须依据法律规定的方式而成立的合同。 不要 式合同：指当事人订立的合同依法并不需要采取特定 的形 式，当事人可以采取口头形式，也可以采取书面形式。（六） 主合同与从合同 （若主合同无效，从合同也无效）概念： 主合同：指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。 从 合同：以其他合同的存在为前提的合同。第二节合同关系一、 合同关系的构成 （ P1

4、213 ）（一） 合同关系的主体： 又称合同的当事人，包括债权人利债务人。（二） 合同关系的内容： 包括基于合同而产生的债权和债务，又称合同债权和合同债务。（三） 合同关系的客体： 合同债权与合同债务所 共同指向的对象。二、 合同的相对性 （ P13-15 ）（一）合同相对性的概念和体现1、概念： 指合同主要在特足的合同当事人之间发生,只有合同当事人一方能基于合同向与其有合同关系 的另 一方提出请求或诉讼，而不能向与其无合同关系 的第三 人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设 定合同上 的义务。二）合同相对性的例外四）诺成合同与实践合同性；2 、体现： 1.合同主体的相对性； 2. 合同内容

5、的相对3. 合同责任的相对性以善意的方式履行其义务，不得滥用权力及规避法律或合1、涉他合同2、第三人侵害债权3、合同保全制度4、买卖不破租赁第三节合同法的概念和特征一、合同法的概念和适用范围（P16-18 ）（一）概念：是调整平等主体之间的交易关系的法律，主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变更、解除、保全、违反合同的责任等问题。（二）适用范围：1、适用范围：平等主体之间的民事协议；各类民事主体基于平等自愿等原则；既包括当事人设立民事权利义务的协议,也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议2、不适用合同法的情形：政府依法维护经济秩序的管理活动，适用有关政府管理的法律；法人、其他组

6、织内部管理关系，适用有关公司、企业的法律；婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。二、合同法的特征（一）合同法是私法（二）合同法是财产法（三）合同法是交易法（四）合同法为自治法第四节合同法的基本原则一、合同自由原则 （P21-25）包括（7个方面）：1. 订立合同的自由；2. 选择合同相对人的自由；3. 决足合同内容的自由；4. 选择合同形式的自由；5. 变更和解除合同的自由；6. 选择违约补救方法的自由；7. 选择合同争议解决途径的自由；二、诚实信用原则 （P2629）1、概念：指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，同规 足的义务。2、体现：（1）在合同订立阶段：在订立阶段

7、，尽管合同尚未完成，但当事人彼此间一句有订约上的联系，应依据诚实信用原则负有附随义务（课本 P2627）。（2）在合同订立后至履行前：当事人双方都应当依据诚实信用原则，严守诺言，认真做好各种履行准备。（3）在合同履行阶段?.一方面要求当事人除了应履行法律和合同规定的义务外，还应履行以诚实信用所产生的各种附随义务；另一方面，在法律和合同规足义务内容不明确或欠缺规定的情况下，当事人应依据诚实信用原则履行义务（主要体现在：关于履行标的、履行时间、履行地点、履行方法、履行的价格）。（4）在合同的变更和解除方面？当事人在合同订立以后，因不可归责于双方的原因而发生情势变更，之时合同存在的基础发生动摇或丧失

8、，切刀指当事人利益的严重失衡，依据诚实信用原则，应允许当事人变更和解除合同。在情势变更时，变更和解除合同应严格依据诚实信用原则。（5）在合同终止方面?.合同终止后，金滚双方当事人不再承担合同义务，但亦应依据诚实信用原则的要求，承担某些必要的附随义务（如保密、忠实等）。（一）合同法中形成了合同附随义务群：合同订立中的先合同义务；合同履行时的附随义务；合同终止后的后合同义务（二）作为判断格式合同有效性的标准（三）作为情事变更原则、穷困抗辩权等下位原则或制度的理论基础（四）作为合同解释的基准三、合法原则（P2930 ）四、鼓励交易原则 （P30-33 ）（一）缩小无效合同的范围（二）严格区分合同的无

9、效和可撤销（三）严格区分无效和效力待定的合同（四）严格区分合同的成立和合同生效（五）合同订立制度体现鼓励交易原则（六）将合同形式作为证明合同存在的标准（七）明确了合同的解释制度（八）严格限制违约解除的条件第二章合同的成立P37第一节合同成立概述P38一、合同订立、合同成立与合同生效 p38合同本质上是一种合意，而合同的成立意味着各方当事人意思表示一致。二、合同成立的要件p39（一）一般成立要件1、缔约人2、意思表示一致3、合同成立一般经过要约和承诺阶段（二）特别成立要件如实践合同应以实际交付标的物为其成立要件；对要式合同，应履行一足的方式才能成立。第二节要约p40一、要约的概念与构成要件 p4

10、0（一）概念又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同所必须经过的程序。是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。发出要约：要约人 接受要约：受要约人/相对人/承诺 人（二）要件/有效条件p411、必须是特定人作岀的意思表示要约人必须是订立合同的一方当事人；或由要约人本人授权的代理人。2、一般是向特定相对人发出（特足人：要约人希望与之订立合同的受要约人）如想向不特定人发出要约，必须具备两个条件：P421）必须明确表示其作出的建议是一项要约而非要约邀请2） 必须明确承担向多人发出要约的责任，尤其是要约人发生要约后，必须具有向不特定的相对人作出承诺以后履行合同的能力。3、具有缔结

11、合同的目的（不是“打算”“准备”“正在考虑”）要约是希望和他人订立合同的意思表示4、要约的内容必须具体确定 p421）"具体”指：要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。否则会因为这种合意不具备合同的主要条款而使合同不能成立。（合同的主要条款应当根据合同的性质和内容加以判断。）2） “确定”指：要约的内容必须明确，而不能含糊不清。要约应使受要约人理解要约人的真实意思，内容尽可能齐备充实。5*、要约必须送达到受要约人“要约到达受要约人时生效。”二、要约与要约邀请的区别 p42（一）要约邀请的概念 p42要约邀请又称引诱邀约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约在发出后，对要约

12、人和受要约人都产生一足拘束力。要约人违反有效要约应承担法律责任；但要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为，是当事人订立合同的预备行为。要约邀请只是引诱他人发出要约，它既不能因相对人的承诺而成立合同，也不能因自己作出的某种承诺而约束要约人。在发出要约邀请后，要约邀请人撤回其邀请，只要没给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担法律责任。要约邀请的特点：P42-43（二）区分标准p42-441、根据法律规足来区分合同法第15条："寄送的价目表、拍卖公告、招标 公 告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”（如悬赏广告为要约）2、根据当事

13、人的目的与意图区分从提议的内容及提议的声明两方面判断。要约邀请：“对方不得就其提议作出承诺”、“无意使其提议具有法律拘束力”要约邀请中订立合同的意图不是很明确3、依据是否包含合同的主要条款区分要约应包含合同主要条款，而要约邀请不必要。如价款不明确则不能视为要约。通常以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。如广告包含合同的主要条款，名称、价款、型号、性能等，可视为要约。但他在提议中声明不受要约的拘束，或提出需进一步协商、后提出需要最后确认等，难以确定他具有明确订约意图，则不能视为要约。4、依交易习惯、社会的一般观念加以区分除此以外，还需综合考虑其他因素，如是否注重个人

14、情况、是否实际接触、？方提出的提议是否使他方产生要约的信赖等。（三）要约与要约邀请的具体认定 p441、寄送的价日表 原因：该行为中不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图。但若行为人向不特定的相对人派发某种商品订单，并在订单中明确声明愿受承诺拘束，或从订单内容中可以确定他具有接受承诺后果拘束的意图，这应视为要约。2、拍卖公告拍卖的 3 个阶段：1）拍卖表示（要约邀请）2）拍卖 / 叫价（要约） 原因：竞买人已就购买标的物提出价格条件，并愿与出 卖人 订立合同，竞买人提出价款后，在没有其他竞买人提出更高价款之前，该意思表示对竞买人具有拘束力。3）拍定（承诺）（合同成立）3、招标公告

15、招标（要约邀请）、投标（要约）、定标（承诺）4、招股说明书5、商业广告合同法第 15 条：“商业广告为要约邀请。商业广告 的 内容符合要约规足的，视为要约。”“内容符合要约规定”：广告中注明为要约；广告中含有 广 告人希望订立合同的愿望；写明相对人只要做出规定的 行为 就可使合同成立，这可视为要约。 P466、悬赏广告（要约）合同法解释（二）第 3 条：“悬赏人以公开方式声明对 完 成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏 人支 付报酬的，人民法院予以支持。但悬赏有合同法 第 52 条 规定情形的除外 /三、要约的效力 p46（一）要约生效的时间 p46“要约到达受要约人时生效” 对于

16、生效的时间应注意的两个问题： p461） 送达并不一定实际送达到受要约人及其代理人手中， 只要要约送达到受要约人做能够控制的地方（如受要约人的信箱等）即为到达。若要约人未特定限制时间，应以要约能够到达的合理时间为准。2） 在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内容。合同法 16 条：“采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。” p47 （只要要约的内容进入到收件人的系统，即使没有为收件人所实际检索、阅读，也视为到达。但如果要约人有

17、可能会撤销他的要约，应当在发出要约的时候，要求受要约人发出确认的信件以证实是否收到。在没有确认之前，该要约并没有实际生效。）（二）要约效力的存续期间 p47完全由要约人决定1、约定的承诺期限2、法定承诺期限（1）对话要约（口头要约） p47（2）非对话要约（书面形式要约） p47合同法 24条： "要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 信件未 载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。 要约以电 话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要 约到达受要 约人时开始计算。”四、 要约的撤回和撤销（一）要约的撤回1、要约未到达受要约人之前2、要

18、约的通知先于或同时与要约到达受要约人，便能产生撤回效力。电子商务中，要约一般不能撤回。（二）要约的撤销要约到达受要约人并生效，但受要约人尚未作出承诺 要约 的撤回和撤销的区别表现在： P48不得撤销的要约：1、要约人确定了承诺期限或其他形式明示要约不可撤销2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作五、 要约的消灭（失效） P49原因：1、拒绝要约的通知到达要约人2、要约人依法撤销要约3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺4、受要约人对要约的内容作出了实质性变更（对要约的实质内容作出限制、更改或扩张从而形成反要约）第三节承诺P50一、承诺的概念与构成要件（一）概念p50（

19、二）构成要件1、 承诺必须由受要约人作出p502、承诺必须向要约人作出 p503、 承诺必须在要约的存续期间内达到要约人p511）对话方式：即时2）非对话方式：合理期限4、 承诺的内容应当与要约的实质性内容一致p52即在承诺中，受要约人必须表明其愿意按照要约的全部内容与要约人订立合同。（但可更改非实质性内容）合同法30条："受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方式等的变更是对要约内容的实质性变更。"合同法31条："承诺对要约内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或

20、者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”p53实质性内容：P52但即使是非实质性内容的变更，特殊情况下也不能生效。（2 点）p53二、承诺的方式P54（一）通知（口头、书面等）（二）行为（三）沉默承诺的法律形式：通知确定承诺方式：根据要约中的特别规定、交易习惯等三、承诺的生效p55（一）生效开始的时间1、承诺的期限应当是由要约人在要约中规足的，指承诺人发出承诺的通知以后实际到达要约人的期限。2、若要约没有确定承诺期限，承诺应依照下列规定到达：p551）要约以对话方式作出：即时（另有规定除外）2）要约以非对话方式作出：合理期限3、 承诺期限起算

21、点的规定：p56合同法24条：“要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”4、 承诺生效的时间：p56合同法26条：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”（二）生效的后果四、承诺迟延和承诺撤回（一）承诺迟延1、通常的迟延：合同法28条："，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”P562、特殊的迟延：合同法29条："，除要约人及时通知受要约

22、人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（二）承诺的撤回p571、 指要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤 回其承诺。2、须承诺撤回的通知先于或同时与承诺通知到达要约人第四节合同成立的时间和地点一、合同成立的时间基本判断规则：（一）口头形式（二）书面形式合同法26条：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”1、数据电文形式订立合同合同法16条："采用数据电文形式订立合同，收件 人 指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间

23、，视为到达时间。”2、普通书面形式合同法24条：“要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”3、要物合同合同法 32 条:'' 当事人采用合同书形式订立合同的， 自 双方当事人签字或者盖章时合同成立。”若合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间作为承诺生效的时间。合同法 36 条：“法律、行政法规规定或者当事人约足采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

24、”二、合同成立的地点 p60基本判断规则：1、口头形式2、书面形式合同法 34 条:'' 承诺生效的地点为合同成立的地点。” 原则上，承诺生效的地点为合同成立的地点，但也要根 据 合同为不要式或要式而有所区别 ? P61第五节缔约过失责任一、缔约过失责任的概念和构成要件（一）概念 p61（二）构成要件 p611、发生在准备或商议订立合同阶段（而违约责任是发生在合同成立以后）2、一方违反诚实信用原则及有可归责事由3、加害人有行为能力4、对方当事人受有损害5、侵害行为与损害之间具有因果关系二、缔约过失责任的类型 p65（一）假借订立合同，恶意进行磋商（二）故意隐瞒与订立合同有关的重

25、要事实或者提供虚假 情况（三）泄露或不正当使用他人的商业秘密（四）怠于办理批准或者登记手续，导致合同不能生效（五）其他违背诚实信用原则的行为 “恶意” :特别是指一方当事人在无意与对方达成协议的 情况下，开始或继续进行谈判三、缔约过失责任与违约责任和侵权责任的 差异（一）缔约过失责任与违约责任的差异 p631、两者发生的时间不同2、责任的性质不同3、归责原则与责任的构成要件不同4、责任的形式不同5、损害赔偿的范围不同（二）缔约过失责任与侵权责任的差异 p641、责任环境不同2、前提义务不同3、归责事由不同4、赔偿范围不同第三章合同的内容和形式 p76保护其债权。3、请求保护债权的权利当债务人不

26、履行或不适当履行债第一节合同的内容 p77务时，债权人有权请求国家机关予以保护，强制债务人履行一、合同权利 P77-78债务或承担违约责任。合同权利是指债权人依据法律或合同规定就享有的请求债务4、处分权能人为一足行为的权利。合同债权作为一种财产权利，主要有债权人享有处分债权的权利，如将债权转让他人，免除债 务，如下几项权能。通过抵消债务而处分债权。1、请求履行的权利二、合同义务 p78债权人有权请求债务人依据法律和合同规定，为一定行为或（）合同义务的分类 p79-86不为一足行为。（ - ）约定义务和法定义务2、保全债权的权利约定义务是当事人在合同中经双方协商所确定的义务； 法足法律为防止因债

27、务人的财产不当减少而给债权人的债权带来义务是法律、行政法规所规足的，而非当事人所约定 的义危害，允许债权人或第二人的行为行使撤销权或代位权，以务。（二）主给付义务与从给付义务主给付义务是指合同关系所固有、必备，决定合同类型的基本义务，直接影响到合同当事人的订立合同的目的的义务。从给付义务，简称从义务，是不具有独立的意义，仪具有补助主给付义务功能的义务。（三）原给付义务与次给付义务 P87（崔建远）原给付义务，又称第一次给附义务，是指合同上原有的义务。次给付义务，又称第二次给付义务，是指原给付义务在履行过程中，因特殊事由演变而产生的义务。（主要包括1.因原给付义务不能履行、逾期履行或不完全履行而

28、产生的支付违约金、损害赔偿的义务。2.合同解除时产生的恢复原状义务。）（四）主给付义务与附随义务主给付义务同上附随义务是指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应承担的通知、协助、保密等义务。第二节合同条款p86一、合同条款的概念和种类 p86（一）概念合同条款是指合同条件的表现和固定化，是确定合同当事人权力与义务的根据。（二）种类p871、必备条款和非必备条款2、格式条款和非格式条款二、合同一般包含的条款 P88-90（一）当事人的名称或姓名和住所（二）标的（三）数量和质量（四）价款或报酬（五）履行期限、地点和方式（六）违约责任（七）解决争议的方式第三节格式条款

29、p95一、格式条款的概念和特点（一）概念p87格式条款是指由一方为了反复使用而预先制订的、在订立合同时不能与对方协商的条款。（二） 特点p951、一方为了重复使用而预先制订2、一方与不特足的相对人订立3、内容具有定型化的特点4、相对人在订约中居于附从地位二、格式条款订入合同合理方式提请注 |合39条1款"采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确足当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”解释二6 “提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、

30、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认足符合合39所称采取合理的方式三、格式条款的无效P97（一脂式条款具有合同无效的法定情形的p971、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第二人利益；3、以合法 形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。（二）格式条款免除造成人身伤害的责任，或者免除因故意或重大过失造成财产损失责任的（三）格式条款免除条款制订者的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的四、格式条款的解释P99-101（一）应当按照通常理解予以解释是指对于格式条款，应当以可能定于这平

31、均、合理的理解为标准进行解释。（二）对提供格式条款一方不利的解释（三）格式条款和非格式条款不一致时，采用非格式条款第四节合同的形式P101一、口头形式P106二、书面形式P102（一）合同书合同书直指载有合同条款且有当事人双方的签字或盖章的文书。具有如下特点：1. 合同书必须以文字凭据的方式为内容载体。2. 合同书必须载有合同条款，否则就不能作为合同3. 合同书必须有当事人或代理人的签字或盖章。p.s合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，需自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”（二）信件载有合同条款的文书，是当事人双方通过书信交往而积累下来的文件。（三）数据电文、其他形式 P1

32、06第四章合同的效力 P109 第一节合同效力概述一、合同生效的概念和内容 pllO二、合同的成立与生效的区别（一）两者的概念和性质不同 p112 成立：缔约当事人就合同主要条款达成合意。 生效：取决于是否符合国家意志利社会公共利益。合法合 同 自成立时生效。（二） 两者的要件不同 p112-113 成立：当事人就主要条款达成合意即可。生效： 1. 行为人具有相应的民事行为能力2. 意思表示真实3. 不违反法律或社会公共利益第二节 效力待定的合同 P122一、效力待定合同的概念 P122 合同成立时是否发生效力不确定，需经有权人表示承认才 能 生效。二、效力待定合同的效力1、其效果效力是待确定

33、的，既非无效，也非有效，而是处于悬而未决的状态2、其效果效力取决于第三人，即“追认权人”的追认或否认3、经追认权人追认，即自始发生效力4 、 追认权人拒绝追认，即确定地自始无效三、效力待定合同的类型（一）限制行为能力人依法不能独立订立的合同（ 例外：可实施 " 纯获法律利益”） p123（二）无权处分人订立的合同（三）狭义的无权代理人订立的合同 p1241、狭义的无权代理 广义的无权代理包括表见代理和狭义的无权代理（包括行为人没有代理权、超越代理权或者在代理权终止后，以代理人的身份所进行的民事行为）2、表见代理：在无权代理的场合，若善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而

34、与其为法律行为，该 法律行为的效果直接由被代理人承担。此无需本人 追认，成 立且生效。不属于效力待定行为。要件：（ 1） 须代理人无代理权。（2）须该无权代理人具有被授予代理权的外表或假象。（3）须第二人行为时善意且无过失。（4）无权代理行为的发生与本人有关3、无权代理与代表行为的区别四、追认权、否认权与催告权、撤销权 P125（一） 追认权 （ a ）与否认权 （b ）1、概念：a：本人对无权代理行为在事后予以承认的单方意思表示 b： 拒绝承认无权代理行为的效力的权利2、追认权人：被代理人3、追认与否认的效力追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生 效。三个特点： 1. 明示方式想

35、象对人作出 2. 单方意思表示， 无须相对人同意 3. 性质：补授代理权 否认的意思表示必须向相对人明确表示或在相对人催告以后未作表示。合同自始无效。（二）相对人的催告权（ a ）和撤销权（ b ）1 、 概念： a： 相对人催促本人在一个月内明确答复是否追 认无权代理行为。追认是催告的前提。b：相对人在本人未承认无权代理行为之前，可撤销其与无权代理人订立的合同。2、要件：a:l.无权代理对相对人是否发生效力尚未确定2. 要求本人在一个月（除斥期间）内作出答复。本人一个 月拒不作出答复一拒绝追认3. 催告意思须明确地向本人提出，被代理人未作表示一拒 绝追认。B：l.必须在本人没有作出追认前撤销

36、。2. 撤销权只能有善意的相对人行使。3. 撤销的意思表示须通知本人。第三节无效合同 pl32一、无效合同的概念和特点（一）概念 : 合同虽已成立，但因其在内容上违反了法 律，行政法规的强制性规足和社会公共利益而无法律效力 的合同。（违反生效要件）（二）特点 p1321、违法性2、实行国家干预3、不得履行性4 、 自始无效二、合同无效和不成立的区别 P133（一）概念和构成要件不同（二） 合同解释制度作用的不同（三）是否具有履行性上的不同（四）法院和仲裁机构的能否主动审查上的不同（五）法律后果的不同三、 无效合同的分类 P135-141（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害 国家 利益（二

37、）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利 益（三）以合法形式掩盖非法目的（四）损害社会公共利益（违反公序良俗：依 学者通 说，中国现行法所谓 ' 社会公共利益 '及' 社会 公德' 在性 质上和作用上与公序良俗原则相当， ' 社 会公共利益 ' 相 当于 '公共秩序 ' ，' 社会公德 ' 相当于 ' 善良风俗'）（五）违反法律、行政法规的强制性规定四、合同的部分无效（除无效部分，其他仍 有效） 第四节 可撤销的合同 P141 一、可撤销合同的概念 : 当事人在订立合同时， 因意思表示不真实，法律允许

38、撤销权人通过行使撤销权而 是已经生效 的合同归于无效。二、合同可撤销的原因（一） 重大误解 ：行为人因对行为的性质、对方当事 人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使 行 后果 P149为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的（二） 显失公平 : 一方当事人利用优势或者利用对方 没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有 偿 原则的，（三）欺诈：" 一方当事人故意告知对方虚假情况，或 者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示 的。 消保法 49 条：经营者提供商品或者服务有欺诈行为 的，应 当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加 赔偿的金 额为消费

39、者购买商品的价款或者接受服务的费 用的一倍。 要件： 1、必须有欺诈的事实2、欺诈的手段超出法律、道德或交易习惯所能允许的限度3、欺诈使对方当事人产生合理的信赖4、故意（四）胁迫： “以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、 名誉、财产等造成损失或者以给法人的荣誉、名誉财产等 造 成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意思表示的，（五） 乘人之危： 一方当事人乘对方处于危难之机， 为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严 重 损害对方利益的，三、撤销权与变更权（一）撤销权及其权利人的界定： 因意思表示不真 实而受损害的一方当事人（二） 撤销权的行使： 必须通过诉讼的方式，如果撤 销权人向对方作

40、出终止合同的意思表示，而对方也表示接 受， 则可直接解除协议。撤销权人有权提出变更合同，撤销权旨在是合同自始不发 生 效力，变更权并不是撤销而是变更合同部分条款。当事人请求变更，人民法院或仲裁机构不得撤销，合同仍有效。（三）撤销权的消灭： 一是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由 之日 起一年内没有行使撤销权； 二是具有撤销权的当事人知道撤 销事由后明确表示或者 以自己的行为放弃撤销权。 第五节合同无效或被撤销的法律一、 返还财产二、赔偿损失三、追缴财产第五章合同的履行第一节合同履行概述一、 合同履行的含义：1、合同的履行是合同的基本法律效力；2、是债务人所为的特定行为；3、是给付行为

41、与给付结果的统一；是合同消灭的一种原因。二、 合同履行的原则 （ P159160 ）（一）实际履行原贝！ 1 ：指当事人应当按照合同的标的履行合同义务。（二） 适当履行原则： 指当事人应当按照合同的约足或者法律的规足全面、适当的履行合同。（三）协作履行原则：指 合同双方当事人不仅应履行自己的义务，而且还应当协助对方履行义务。（四） 经济合理原则 ：指在合同的履行过程中，合同的双方当事人应讲求经济效益，维护对方的利益。（五）情事变更原则：1、含义： 是合同成立以后，因不可归责于双方当事人的 原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合

42、同的原则。2、 适用条件（3 个： 1、须有情事变更的事实； 2、 情事变 更须发生在合同成立以后，履行完毕之前；3. 须情 事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意 外事故引起。 三、 合同履行的规则 （P160-162 ）（一）履行主体 ：指履行合同债务和接受履行的人。（二） 履行标的： 指债务人应给付的内容，包括交付实物、支付货币、提供劳务等。（“质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行； 没 有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”）（三） 履行期限： 债务人履行债务和债权人接受旅行的时间。（四） 履 行地点 : 是债务人履行债务和债权人接受

43、旅行的地方。（ "履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行; 其他标的， 在履行义务一方所在地履行。（五） 履行方式 ：是债务人履行义务的方法。（六） 履行费用 ：指债务人履行合同所支出的费用。第二节 双务合同履行中的抗辩权一、同时履行抗辩权 （ P163-164 ）（一） 同时履行抗辩权的概念 : 指当事人互负债务 且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付以 前， 有拒绝履行自己的合同义务的权利。（二）同时履行抗辩权的成立条件：（ 4 个）1、 因同一双务合同互负债务，且债务之间具有对待给付关系2、须双方互负的债务没有先后履行顺

44、序且均已届清偿期3、须对方未履行债务或未适当履行债务4、须对方的对待给付是可能履行的（三） 同时履行抗辩权的效力 ：属丁延期的抗辩权，不具有消灭对方请求权的效力，而仅产生使对方请求权延 期 的效力。（即当事人一方要求对方履行义务时，自己必 须同 时履行义务。而在对方没有履行义务时，自己则可以 暂时拒 绝履行自己的义务。）二、 先履行抗辩权（ 一） 先履行抗辩权的概 念：指在双务合同中应当先履行的一方没有履行合同义务时，后履行一方当事人有拒 绝 履行自己的合同义务的权利。（二）先履行抗辩权的成立条件（ 4 个）1、因同一双务合同互负债务，且债务之间具有对待给付关系2、 两个债务须有先后履行顺序3

45、、先履行一方不履行或不适当履行债务4、应先履行的债务有可能履行（三） 先履行抗辩权的效力 ：属于延期的抗辩权，不 具有消灭对方请求权的效力，只是暂时阻止先履行一方请 求 权的行使。三、 不安抗辩权 （ P165-166 ）（一） 不安抗辩权的概念 : 指在双务合同中应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失 履行 能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。（二）不安抗辩权的成立条件1、当事人须因双务合同互负债务2、当事人一方须有先履行的义务且已届履行期3、后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形（我国合同法第 68 条对不安抗辩权作出了明确规定： “应当先履行债务的当事人，

46、有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： 1、经营状况严重恶化 2、转 移 财产、抽逃资金，以避免债务 3、丧失商业信誉 4 、有 丧失 或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”）4、后履行义务 ?方没有对待给付或未提供担保（三）不安抗辩权的效力1、第一层次效力：（ 1） 先履行方可中止履行，但应通知对方并给对方合理期限，使其恢复履行能力或提供适当的担保。（2）合理期限内，后履行方未提供担保且未恢复履行能力而要求对方履行，先履行方可以拒绝。（3）合理期限内，后履行方提供担保或恢复履行能力，先履行方应继续履行合同。2、第二层次效力：先履行方可以解除合同并要求损害赔偿成要件上的区别之处。第

47、六章合同的保全 pl69 第一节合同保全概述 P170 一、 合同保全的概念和特点 pl70（一）概念指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给 债权 人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权（二）特点1、 是合同相对性规则的例外（析：债权人履行代位权或撤销权时，都会对次债务人等第三人产生效力）2、主要发生在合同有效成立期间（合同未成立生效、已被解除、被宣告无效、被撤销时不能采取保全措施）3、基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权（与债务人是否实施违约行为无关）二、 合同保全与其他保障债权形式的区别P170（一）合同保全与合同担保的区别1、 具体方式不同2、 成立时间不

48、同3、是否享有优先权不同运用合同保全措施时，债权人不像担保权人那样能够实际掌握、控制实现债权的财产，也不能对第二人享有优先受偿的权利；合同的担保通常必须在债务人不履行债务的情况下，担保权人才能行使其担保权，合同保全的适用并不以债务人不履行债务为前提。（二）合同的保全与财产保全财产保全是程序法规定的措施，一般需要当事人提出申请， 合 同保全只是实体法中的制度，是通过债权人行使代位权、撤销权实现的。第二节债权人的代位权 P171一、代位权的概念和特点 P171（一）概念因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权 人 可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权 的权利。（二）特点 p

49、1711、针对的是债务人的消极不行使权利的行为2、 代位权是债权人以自旦的名义代位行使债务人的债权 由 债权人以自己的名义向次债务人提出请求，次债务人 对债 务人履行债务，最终债权人债权得以实现。次债务 人与债 权人间没有合同关系。3、代位权的行使必须向法院提出4、 代位权是权利而非义务 （可行使可不行使）二、 代位权的构成要件 P172（一）债权人对债务人的债权合法、有效、确定，且必须已届清偿期合法：债权人与债务人间有合法的债权债务存在 确定：债务人对债权的存在以及内容没有异议，或该债权 已经过法院和仲裁机构裁判后所确定的债权。已届清偿期（书上有老师 ppt 上米有）代位权与撤销权在 构（二

50、）债务人须迟延履行其到期债务且怠于行使其到期债权 p174怠于：除诉讼、仲裁外皆为怠于行使（三）债务人的行为须对债权人的到期债权造成损害 p175主要是对债权人债权的损害，判断依据：1. 债权人对债务人的债权已到期未到期自然不能认为 债务人 有损债权2. 债务人构成迟延履行即到期后仍未及时清偿债务，也有些例外，具体看书上 175 页最后五行。3. 债务人因怠于行使自己对次债务人的权利，造成自己 无力 清偿对债权人的债务（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权p176专属：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系 （同 辈）、抚养关系（长辈对晚辈）、赡养关系（晚辈对长辈）、 继承关系产生的给

51、付请求权和劳动报酬、退 休金、养老 金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利三、债权人代位权的行使 P176（- ）代位权的行使主体原告只能是债权人次债务人为被告债务人为第三人（二）代位权的行使方式只能诉讼（三）代位权的行使范围和费用负担范围：以债权人债权为限 费用：次债务人负担 四、代位权的效力 P179（- ）对债权人的效力债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认 定代 位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权 人和债 务人、债务人和次债务人间相应的债权债务关系即予 消灭 债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应 当 提供相应的财产担保（二）对债

52、务人的效力 代位权行使的直接效果归属于债务人 债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院 应 当裁定驳回债权人的起诉（三）对次债务人的效力? 代为请求成立，次债务人依法院裁判履行债务? 发生代位诉讼时，次债务人不得以其与债权人间无合 同 关系为由提出抗辩? 可以针对债权人不具备行使代位权条件提出抗辩 ? 次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张 第三节债权人的撤销权 P180一、 撤销权的概念 P180 因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权 人 可以请求人民法院撤销该行为的权利。作为合同保全的撤销权与请求撤销意思表示不真实的行为两者名称、效果相近，但性质有根本区别，相见

53、书pl81 ±半部的五点表现。二、 撤销权的构成要件 P181（ - ）客观要件1、债权人享有合法有效的债权2、债务人实施了一定的处分财产的行为（1）债务人放弃债权的行为；（2）债务人无偿转让财产的行为；（3）以明显不合理的低价转让财产的行为（低于70%）（4）债务人放弃债权担保；（5）债务人恶意延长到期债权的履行期；（6）债务人以明显不合理的高价收购他人财产 （高出 30%）3、债务人处分财产的行为已经发生法律效力4、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权（二）主观要件 p183针对有偿行为的要求1、债务人的恶意 比如债务人转让财产时，以合理的价格并非恶意，低价 才 是恶意。具体参照之前债务人处分财产的行为中的用1可 O2、受让人的恶意否则，受让人非恶意即第二人在交易时是善意的、无过 失 的，对此有偿交易的成立和生效产生了合理的信赖，则这种信赖利益法律上应予