合同法,要点啊!

1、合同法，要点啊1 合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 其特征为： 是一种合意； 是发生法律上效果的双方民事行为； 是发生民法 上效果的民事行为。2 合同的要素： 合同的成立必须要有两个或两个以上的当事人；各方当事人须互相作 出意思表不；各个意思表示是一致的，也就是说当事人达成了一致的协议。3有名合 同：是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。无名合同：又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。法律适用：在适用法律时，有名合同直接适用合同法的规定，无名合同则适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或其他法律最相类似 的规定

2、。4 双务合同：是当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同：是合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。在法律上区分单、双务合同的意义： 在是否适用同时履行抗辩权方 面不同； 在 风险的负担上是不同的； 因一方的过错所致合同不履行的后果不同。5 有偿合同：是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同：是一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。其区分的意义： 确定某些合同的性质； 义务的内容不同； 主体 要求不同。6 诺成合同：是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同。实践合同：又称要物合同，是除当事

3、人双方意思表不一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。其区别：诺成合同自双方当事人意思表示一致时起合同即告成立，实践合同在当事人交付标的物以后才能成立。7 为订约人自己订立的合同：是指订约当事人订立合同是为自己设定权利，使自己直接取得和享有某种利益。为第三人利益订立的合同：是指在特殊情况下，订约当事人并非为了自己设定权利而是为第二人的利益订立合同，合同将对第二人发生效力。为第二人利益订立的合同的特征： 第三人不是订约当事人，他不必在合同上签字，也不需要通过其代理人参与缔约； 此种合同只能给第二者设定权利，而不能为其设定义务；此种合同的订立，事先 无需通知或征得第三人的同意。8 合同的相对性：在大

4、陆法中称为 “债得相对性 ”，是合同主要在特定的合同当事人之间发 生，只有合同当事人一方能基于合同向与其有合同关系的另一方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第二人提出合同上的请求，也不能擅自为第二人设定合同上的义务。主要包括二方面的内容： 合同主体的相对性。指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。合同内容 的相对性。指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第二人都不能主张合同上的权利。具体引出三个规则： 合同规定由当事人享有的权利，原则上并不

5、及于第三人； 合同当事人无 权为他人设定合同上的义务； 合同权利与合同义务主要对合同当事人产生拘束力。 合同 责任的相对性。指合同责任只能在合同 关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约 责任，合同当事人也不对其承担违约责任。包 括二方面内容： 违约当事人应对因自己的过 错造成的违约后果承担违约责任； 在因第三人的行 为造成债务不能履行的情况下，债务人 仍应向债权人承担违约责任； 债务人只能向债权人承担违 约责任，而不应向国家或第三人 承担违约责任。9 合同法：是调整平等主体之间的交易关系的法律，它主要规范合同的订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题。其适用范围：

6、 适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议； 所适用的合同包括各类民事主体基于平等 自愿等 原则所订立的民事合同； 既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议。不应由合同法调整的包括： 政府依法维护经济秩序的管理 活动，属于行政管理 关系，适用有关政府管理的法律；法人、其他组织的10合同法的基 本原则：合同自由原则；诚实信用原则； 合法原则； 鼓励交易原则。合同自由原则：指当事人依法享有订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。包括两个方 面： 当事人的合意具有法律效力； 当事人享有订立合同和确定合同合同正义和 合同自由原则是 合同法的两大基本原则。鼓

7、励交易原则在合同法上的体现： 特别强调无效合同为 “ 违反法律、行政法规的强制性 规定 ” 的合同； 严格区分了合同的无效和可撤销； 严格区分了无效和效力待定的合同； 严格区分了 合同的成立和合同生效 ; 明确规定在某些情况下 , 一方已经履行了主要义务 , 对方接受的，该合同成 立；严格限制了违约解除的条件11诚实信用原则在合同法中的体现：合同订立阶段，当事人彼此间已具有缔约上的联系，应依据诚实信用原则，负有忠实、诚实守信、相互照顾和协助、遵守允诺的附随义务； 合同订立后至履行前，双方都应依据诚实信用原则，认真做好各种履约准备；合同履行 阶段，应当严格遵循诚实信用原则。遵守诚实信用原则，一方

8、面，要求当事人履行法律和合同规定的义务，以及依诚实信用原则所产生的各种附随义务，另一方面，在义务 12 合同成 立的意义： 旨在解决合 同是否存在的问题； 成立和生效是区分违约责任与缔约过失责任 的根本标志； 尽管合同的成立 与合同的生效是两个不同的概念，但他们密切联系在一起。 合同的成立要件： 订约主体存在双方 或多方当事人； 订约当事人对主要条款达成合意； 合同的成立一般应经历要约和承诺两个阶段。13 要约：是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约的生效要件： 必须具有订立合同的意图； 必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出； 内容必须具体确 定；要约必须送达受要

9、约人。交叉要约：是指订约当事人采取非直接对话的方式，相互不约而同地向对方发出了内容相同的要约。14 要约邀请：又称引诱要约，指希望他人向自己发出要约的表示。区分要约和要约邀请: 根据当事人的意愿来区分； 依法律规定区分； 根据订约提议的内容是否包含了合同的 主要条款来区 分； 根据意思表示是针对特定人还是不特定人发出来区分； 根据交易的习 惯区分。15 要约的撤回：是要约人在要约发出以后，未达到受要约人之间，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效的意思表示。要约的撤销：是要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表示。撤回与撤销的区别：撤回发生在 要约并未到

10、达受要约人即其生效之前；撤销发生在要约已经到达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限内。 由于撤销要约时，要约已生效，因此对要约的撤销必须有严格的限定；而对要约的撤回就没有限制。16 要约失效：是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。要约失效的原因：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作岀承 诺； 受要约人对要约内容作出实质性变更。17 承诺：指受要约人同意接受要约的条件从而订立合同的意思表示。其要件：必须山 受要约人向要约人作岀； 必须在要约的有效期限内达到要约人； 承诺的内容必须与要约 的内容一致； 必须表明受要约人决定与要约人订立合同；

11、 承诺的方式必须符合要约的要 求。18 缔约过失责任：是在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务, 而致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任制度在1861 年由 德国学者耶林提岀。其特点： 缔约上的过失发生在合同订立过程中； 一方违背其依诚实 信用原则所应负的义 务； 造成他人信赖利益的损失。19缔约过失责任与违约责任的区别：发生的阶段不同。缔约过失责任发生在缔约过程中，违约责任发生在合同成立后。违反的义务不同。缔约过失责任的当事人违反了依诚实信用原则所产生的义务，违约责任当事人违反了合同义务。 缔约过失责任是一种法定责任 , 违约责任可以由当事人 约

12、定。20 先契约义务：是根据诚实信用原则的要求，当事人在订立合同时附有的一定附随义务。具体包 括： 无正当理由不得撤销要约的义务； 使用方法的告知义务； 合同订立前重要 情事的告知义 务；协作和照顾的义务；忠实义务；保密义务；不得滥用谈判自由的 义务。21缔约过失责任的类型：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关 的重要事实或提供虚假情况；泄漏或不正当的使用商业秘密；其他违背诚实信用原则的 行为；主要有：违反有效的要约邀请； 要约人违反有效要约； 合同无效和被撤销。缔约过失责任的赔偿范围：因信赖对方要约邀请和有效的要约而与对方联系、赴实地考察以及检查标的物等所支岀的各种合理费用；

13、因信赖对方将要缔约，为缔约做各种准备工 作所支岀的各 种合理费用；为谈判所支岀的劳务，以及为支岀上述各种费用所失去的利息。22合同条款中，提示性的合同条款有：当事人的名称或姓名和住所； 标的；质量 和数量； 价款或酬金；履行的期限；履行地点和方式；违约责任；解决争议的方 法。默示条款的种类： 实现合同目的及作用所必不可少的条款； 公认的商业习惯或经营习 惯的条 款；合同当事人系列交易的惯有规则的条款； 明示或约定俗成的交易规则在行业 内具有不言自 明的默示效力的条款；直接根据法律规定而成为合同的普通条款。23 合同解释：是对合同及其相关资料的含义所作的分析和说明。合同解释的原则：以合同文义为岀

14、发点，客观主义结合主观主义原则；体系解释原则；历史解释原则；符 合合同目的原则; 参照习惯或惯例原则； 合法原则；诚实信用原则。 格式条款的 解释原则：以客观合理性标 准解释的原则；统一解释原则；限制解释原则；调和解 释原则；个别商议条款优先原则。 免责条款的解释原则： 免责条款不得违反合同主要目 的的解释原则； 不得将“免责条款之合意 视为“自甘冒险”的解释原则；非为企业合理化 经营所必需的免责条款应从严规制的解释原则； 限制解释原则在免责条款上要具体化。24限制解释原则在免责条款上的具体化：未指明是免除违约责任还是侵权责任时，解释为只免除违约责任；在条款利用人可能负有过错责任和无过错责任时

15、，若未指明所免除的责任是否包括过错责任时，只解释为免除无过错责任； 适用于“隐蔽性瑕疵责任”或“不符合特定目的所生责 任”不明确时，只免除“隐蔽性瑕疵责任”；适用于“隐蔽性瑕疵责任”或“不符合描述的瑕疵 责任”不明确时，只免除“隐蔽性瑕疵责任”；在买卖合同中，当事人 双方约定：若买受人在一 定期间内对货物的质量不提岀异议，视为货物合格； 有权约定免 除第二人所负责任的情况下，若 免责条款所欲免除的责任是否包括第二人所负之责不明确 时，解释为只免除第三人所负的责任。25合同漏洞发生的原因：当事人对于非必要之点，未经表示；当事人对于非必要之点虽经表示，但未获协议；合同的部分条款因违反强行性规范或社

16、会公共利益，社会公德而无效。26 合同权利：又称合同债权，是指债权人根据法律或合同的规定向债务人请示给付并予以保有的权利。合同债权是请求权；是给付受领权；是相对权；具有平等性；具 有请求力、执行 力、依法自力实现、处分权能和保持力。合同债权的效力：一项完全的合同债权具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力请求力，是在债务人违约时，债权人可以向法院诉请履行的效力。执行力，是债权人依其给付之诉取得确定判决后，得请求法院对债务人为强制执行的效力。依法自力实现，是在合同债权受到侵害或妨碍，情事急迫却又不能及时请求国家机关予以救济的情况下，债权人自行救助，拘束债务人，扣押其财产的效力。处分权能

17、，是抵销、免除、债权让与和设 定债权质权等决定债权命运效力。保 持力，是在债务人自动或受法律的强制而提岀给付时，债权人得保有该给付的效力。27 合同的主要条款：是指合同必须具备的条款，欠缺它，合同就不成立。它决定着合同的类型，确定着当事人各方权利义务的质与量。认定合同的主要条款，可以从几个方面：有时是由法律直接规定的。由合同的类型和性质决定。 也可以是由当事人约定产生。28 附随义务与主给付义务的区别： 主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务 是随着合 同关系的发展而不断形成的，不受合同类型的限制。 主给付义务构成双务合同的 对待给付，一方 在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义

18、务原则上不属于对待给 付，不能发生同时履行 抗辩权。不履行主给付义务，债权人得解除合同。不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，受到损害时，依不完全履行的规定请求损害赔偿。29 合同的形式：又称合同的方式，是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。有口头形式、书面形式和推定形式三种。书面合同的要求： 有某种文 字凭证； 当事 人或其代理人在文字凭据上签字或盖章； 文字凭据上载有合同权利义务。书面合同的表现形式：表格合同；车票、保险单等合同凭证； 合同确认书；格式 合同。30 合同生效：是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力。合同成立与合同生效的区别和意义：

19、概念和性质不同；合同成立指当事人就合同主要条款达成合意，合同生效指合同符合法律规定的生效要件。 构成要件不同。 区分成立和生效有助于正确 处理各种纠纷。合同的生效要件： 行为人具有相应的民事行为能力； 意思表示真实； 不违反法律和 社会公 共利益； 具备法律所要求的形式。31 附条件的合同：是当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件的是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。附期限的合同：是指当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力的发生或消灭根据的合同。其异同： 相同点： 均由当事人任意 选定，不是法定的，且 条件与期限均须合法； 所限制的都是合同效力的发生或终止。 不 同

20、点：条件是尚未发生的不确 定的事实；期限是将来确定发生的事实。32 效力待定的合同：指合同成立之后，是否已经发生效力尚不能确定，有待于其他行为或事实使之确定的合同。其特点： 合同已经成立，但因缺乏处分权、代理权或缺乏行为能力而效力并不具备； 合同的效力处于一种不确定的中间状态； 合同效力有待于其他行为 或事实使之确定。33效力待定合同的种类：主体不合格的合同，包括无行为能力人所订立的合同和限制行为能力人依法不能独立订立的合同； 因无权代理而订立的合同； 无权处分行为订立的 合同。其后果是： 合同效力待定，合同经权利人的追认才能生效34 狭义的无权代理：是指表见代理以外的欠缺代理权的代理。其特点

21、：是表见代理以 外的无权代理；代理人欠缺代理权，无权代理人根本未得到授权、超越代理权范围以及在代理权消灭以后的代理；狭义无权代理人以本人名义与他人订立合同，是一种效力待定的 合同。35 追认：指本人对无权代理行为在事后予以承认的一种单方意思表示。其特点：追认 的意思表不应当以明示方式向相对人作岀； 追认是一种单方意思表示，无须相对人的同意 即可发生法律效 力；一旦作岀追认，在法律上视为补授代理权，从而使无权代理具有与有权代理一样的法律效果。催告：指相对人催促本人在 1 个月撤销权：是指相对人在本人未承认无权代理行为之前 , 可撤销其 与无权代理人订立的合同。撤销权行使的条件： 必须在本人没有作

22、岀追认之前而 撤销； 撤销权 只能由善意的相对人行使； 撤销的意思表示必须通知本人。36 表见代理：是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理山相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。表见代理成立的条件： 表见代理属于广义的无权代理，只能在代理人无代理权而从事代理行为的情形下发生； 相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权。相对人主观上是善意的、无过失的；无权代理行为的发生与本人有关。相对人有合理的理山相信无权代理人山代理权，构成这一条件须符合的要求：相对人而 不是其他人相信无权代理人有代理权；相对人必须有合理的理由相信无权代理人具有代理 权；确定

23、一种 权利的外观是否存在，关键要从第二人是否相信或应当相信的角度来考虑。37狭义无权代理与表见代理的区别：构成要件不同。狭义无权代理是代理人根本无代理权而从事代理行为，且其无权代理行为也不可能使相对人信赖其有代理权。在表见代理下，无权代理人所从事的无权代理行为，使善意相对人有正当理由相信其有代理权。法律效果 不同。在狭义无权代理下，本人享有追认权，无权代理行为能否发生效力取决于本人是否追认。在表见代理下，无权代理行为无需经过本人的追认就可以直接对本人发生效力。38无权处分合同：是无处分权人处分他人财产，并与相对人订立 *财产的合同。无权处 分的特点: 行为人实施了法律上的处分行为； 行为人没有

24、法律上的处分权而处分了他人 的财产；因行为 人处分财产的行为而使行为人与相对人订立了合同； 行为人以自己的名 义实施处分行为。39无权处分行为与无权代理的区别：无权代理是无权代理人以本人的名义实施民事行为，而无权处分则是无权处分人以自己的名义实施民事行为；在狭义无权代理的情况下，相对人不具有正当理山信赖无权代理人具有代理权，因而相对人是有过失的。而在无权处分情况下，相对人则可能是善意的。40善意取得制度：是法律为维护交易安全而设定的制度，指无权处分人处分其占有的动产给他人,如果受让人取得该动产时处于善意，则可以依法取得该动产的权利。要使无权处分合同有效，必须要经过本人追认或行为人事后取得处分权

25、。41无效合同：是指合同虽然已经成立，但因其在内容上违反了法律、行政法规的强行性规定和社会公共利益而不产生法律效力的合同。其特征： 无效合同的违法性； 对无效合 同实行国家干预； 无效合同具有不得履行性； 无效合同自始无效。违法性：是指违反了法律和行政法规的强行性规定以及社会公共利益。即：违反了法律 和行政法规的强行性规定；违反了强行性规定，而非任意性规定；内容违反了社会公共 利益。42合同的未成立与合同无效的区别：从概念和构成要件来看，合同的未成立是当事人就合同的主要条款未达成合意，合同的无效是合同在内容上违反了法律、行政法规的强行性规定以及社会公共利益。从合同解释方法的运用来看，当事人不否

26、认合同成立但主要条款有遗漏时，允许法院通过合同解释促其成立，对于无效合同，法院不能通过合同解释方法促其生效。合同未成立当事人已经履行的，可以认为合同已经成立，而无效合同具有不得履行性。对未成立的合同，只要当事人不提岀请求，法院或仲裁机构不主动追究，而对无效合同，法院、仲裁机构和有关行政机关均可主动追究。法律后果不同，合同不成立只产生民事责任而不产生其他责任，无效合同不仅产生民事责任，还可能产生行政责任甚至刑事责任。43无效合同的种类：一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的合同； 恶意 串通，损 害国家、集体或第三人利益的合同； 以合法形式掩盖非法目的地合同； 损害社 会公共利益的合 同；

27、违反法律、行政法规的强行性规定的合同。欺诈：是一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。因欺诈行为而导致合同无效须具备的条件：欺诈方具有欺诈的故意；欺诈方实施了欺诈行为； 被欺诈的一 方因欺诈而陷入错误；被欺诈人因错误而作岀了意思表示； 欺诈行为损害 了国家利益。胁迫：是以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同。因胁迫行为导致合同无效应符合的条件： 胁迫人具有胁迫的故意； 胁迫者实施了胁 迫行为；受 胁迫者因胁迫而订立了合同； 胁迫行为是非法的；胁迫行为损害了国家利益。恶意串通的合同：是双方当事人非法串通在一起，共同订立某种合同，造成国家

28、、集体或第三人利益损害的合同。其特点： 当事人岀于恶意；当事人之间互相串通； 损害国家、 集体或第三 人利益。以合法形式掩盖非法目的：是当事人实施的行为在形式上是合法的，但在 45 可撤销合同 的种类： 因重大误解订立的合同；显失公平的合同；因欺诈、胁迫而订立的合同； 趁人之危订立的合同。使合同变更或撤销的误解的条件： 表意人因为误解作出了意思表示； 表意人对合同的 47 乘人 之危：是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件并作出违背其真实意思的意思表示。其特点 : 一方乘对方危难或急迫之际逼迫对方 ; 受害人出于危难或急 迫而订立了合同； 不法行为人所取得的利

29、益超出了法律允许的限 度。48 撤销权消灭的事由： 具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年情 事变更原 则的适用条件：有情事变更的事实；情事变更发生在合同成立以后，履行完毕之前；情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起；情事变 更是当事人所不可预见的；情事变更使履行原合同显失公平。情事变更的效力：变更合 同；解除合同。54 代物清偿：是指债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的现象。其要件: 必须有原债务存在；必须以他种给付代替原定给付，两种给付在价值上可以有差额，但须经双方当事人约定； 必须有双方当事人关于代物清偿的合意； 必须有债权人等有受领 权

30、的人现实地受领给 付。代物清偿的效力：具有消灭合同关系的效力。连带债务人、不可分债务人一人所为的代物清偿，使其他债务人一同免责。保证因保证人或主债务人为代物清偿而使两个债务人一同消灭。55 双务合同履行中的抗辩权：是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利，它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安履行抗辩权。同时履行抗辩权：是双务合同的当事人没有先后履行顺序的，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务的权利。其构成要件： 须有同一双务合同互负债务； 须双方 互负的债务均 已届清偿期； 须对方未履行债务或未提出履行债务； 须对方的对待给付是 可能

31、履行的。56 同时履行抗辩权存在的基础：在于双务合同的牵连性。双务合同的牵连性，指给付与对待给付具有不可分离的关系，分为发生上的牵连性、存续上的牵连性和功能上的牵连性。发生上的牵连性，指一方的给付与对方的对待给付在发生上互相牵连，即一方的给付义务不发生时，对方的对待给付义务也不发生。存续上的牵连性，指双务合同的一方当事人的债务因不可归责于双方当事人事由致不能履行时，债务人免除给付义务，债权人亦免除对待给付 义务。功能上的牵连性，又称履行上的 牵连性，指双务合同的当事人一方所负给付与对方当 事人所负对待给付互为前提，一方不履行其义 务，对方原则上亦可不履行。同时履行抗辩权 正是这种功能上的牵连性

32、的反映。57 先履行抗辩权：指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行的一方履行债务不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。构成先履行抗辩权的要件： 须双方当事人互负债务； 两个债务须 有先后履行顺序； 先 履行一方未履行或其履行不合债的本旨。58 我国合同法中的不安抗辩权：是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经验状况严重恶化，或转移财产、抽逃资金以逃避债务，或丧失商业信誉，以及其他丧失或可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行；后给付义务人接到中止履行通知后在合理的期限内提供了适当担保的，先给付义务人应当履行其债务；

33、在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。不安抗辩权的构成要件： 双方当事 人因同一双务合同而互负债务； 后 给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的 现实危险； 后给付义务人未提供适当担保。59 不安抗辩权的效力：不安抗辩权具备其成立要件时，先给付义务人在后给付义务人未对待给付或提供适当担保前，有权拒绝自己的给付；后给付义务人恢复履行能力或提供了适 当担保时，先给 付义务人应当履行合同；后给付义务人在约定的或合理的期限内未恢复履行 能力并且不提供担保的， 先给付义务人有权解除合同。60 不安抗辩权与先履行抗辩权的区别： 不安抗辩权产生于后履行一方的经

34、营状况严重 恶化，或 转移财产、抽逃资金以逃避债务，严重丧失商业信誉及其他丧失或可能丧失履行能 力的场合；而先 履行抗辩权产生于先履行一方不履行或其履行不符合债的本旨的场合。 不 安抗辩权由先履行一方享有；先履行抗辩权由后履行一方享有。61 比较同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权：相同点： 均适用于双务合同， 双方就同 一合同互负债务； 均为抗辩权，都是在对方对本方行使请求权时进行抗辩，在效 力上都可以中止 本方履行。不同点： 同时履行抗辩权适用的是没有约定履行顺序的合同，另外两个都有履行顺序，不同的是行使不安抗辩权方应先为给付，而行使先履行抗辩权方是 后为给付； 行使抗辩权的要件 不同

35、；行使之后的效力也不同，主要是对于不安抗辩权，如果对方提供担保，则本方继续履行，如果原来的情况未发生变化又拒绝提供担保，本方可 解除合同，而另外两者没有此效力。62 合同保全：是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权的一种制度。合同保全包括：债权人的撤销权和代位权。其特征： 是合同相对性规则的例外； 主要发生在合同有效成立期 间； 基本方 法是确认债权人享有代位权或撤销权。63 债权人的代位权：是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。其特征为： 针对的是债

36、务 人的消极不行使 权利的行为，即怠于行使权利的行为。 是债权人向人民法院请求以自己的 名义代位行使债务人的 债权。 行使方式是债权人向人民法院请求。 代位权是一种权利而 不是义务。64代位权行使的条件：债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期；债 务人怠于行使其到期债权； 债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害； 债务人 的债权不是专属 于债务人自身的债权。 “债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损 害”，对于给债权人造成 损害，应从三个方面来判断： 债权人对债务人的债权已经到期； 债务人构成延迟履行； 债务 人因怠于行使自己对次债务人的权利，造成自己无力清偿对 债权人的债

37、务。65 代位权的行使范围：以债权人的债权为限。包括两方面： 某一债权人行使代位权， 只能以自 身的债权为基础；债权人在行使代位权时，其代位行使的债权数额应与其债权数 额大致相当。66 债权人的撤销权：是指因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。撤销权又被称为撤销诉权或废罢诉权。合同保全中撤销权行使的构成要件：债权人撤销权的行使须具备客观要件和主观要件。 从客观要件 上说，必须是债务人实施了 一定的有害于债权的行为，才能使债权人行使撤销权。这一要件分二个部分来考虑： 债务人实施了处分财产的行为。这种处分行为包括： 放弃到期债权 ;无偿* 财产;

38、以明显不合理的低价 *财产。 债务人处分财产的行为已经发生法律效力； 债务人 处分财产的行为已经或将要严重损害债权。主观要件，是指债务人与第二人具有恶意。债务人必须具有恶意，认定债务人的恶意应以其实施行为之时为准； 第三人与债 务人实施一定的民事行 为时具有恶意。即债务人以明显的不合理低价 * 资产，对债权人造成 损害，第三人已经知道该行为 对债权具有损害。67 债权人不能行使撤销权的情况： 债务人拒绝接受某种利益的行为； 债务人从事有 可能减少 其财产的身份行为； 不作为的行为或无效的民事行为； 债务人无偿向他人提供 一定劳务的行为； 债务人在财产上设立负担的行为。撤销权的行使范围：以债权人

39、的债权为限。其含义：某一债权人行使撤销权，只能以自身的债效力： 对债权为基础 ; 各债权人都有权以撤销权起诉 ,其请求范围仅限于各自债权的保全范围； 债权人在行使撤销权时，其请求撤销的数额必须与其债权数额相一致。撤销权行使的务人的效力。债务人的行为一旦被撤销，该行为自始无效。即债务人免除他人 债务的行为视为没有 免除，承担他人债务的行为视为没有承担，为他人设定担保的行为视为 没设定，让与财产的行为视 为没有让与。对相对人和受益人的效力。在债务人不当处分财产的行为被撤销后，如果财产已经被相对人或受益人占有或受益的，则他们应向撤销权人返 还财产和受益，如果原物不能返还，则应 折价赔偿。如果相对人或

40、受益人在取得财产时是善 意并且支付了一定的代价，那么就不能撤销债务 人与第二人之间的行为。 对其他债权人的 效力。在撤销债务人的行为以后，如果没有其他债权人 对债务人提起诉讼，也没有其他债权 人行使撤销权，则该债权人不必要通知债务人的其他债权人， 可以将通过行使撤销权所获得 的财产全部用来清偿对自己的债务。68 合同变更的类型： 基于法律的直接规定变更合同； 在合同因重大误解而成立的情 况下，有 权人可诉请变更或撤销合同，法院裁决变更合同； 在情事变更使合同履行显失公 平的情况下，当 事人诉请变更合同，法院依职权裁决变更合同； 当事人各方协商同意变更 合同； 形成权人行使 形成权使合同变更。6

41、9 合同变更的条件： 原已存在着合同关系； 合同 70 合同的 *: 是合同权利义务的 *, 是指合 同当事人一方依法将合同权利、义务全部或部分地 * 给第三人。包括合同权利的 * 、合同义务的 * 和合同权利义务的概括 * （转移）。其性质： 合同的 * 并不改变合同原 有的权利义务内容； 合 同的*发生合同主体的变化； 合同的 * 涉及原合同当事人双方之 间的权利义务关系， * 人与受让 人之间的权利义务关系。71 合同权利的 *: 是指不改变合同的内容，合同债权人将其权利 * 给第二人享有。合同 权利*的 原因：因法律规定而* ；因法律行为而*债权让与：是指债权自其主体处移转到受让人之手

42、的过程，是债权变动的一种形态，在不承认物权行为制度及其理论的法制下，它属于事实行为。债权让与合同的条件：须存在有 效的债权；被让与的债权须具有可让与性 ; 让与人和受让人须就债权的 * 意思表示一致。 不得*的三类债权： 根据合同性质不得 * 的债权； 当事人约定不得 *的债权； 法律规 定不得* 的债权。72 债权让与合同的生效在让与人和受让人之间产生的效果： 法律地位的取代； 从权 利随之转移；让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使合同权利所必要的一切情况。债权让与通知债务人的例外情况： 证券化债权让与不以通知债务人为要件； 特殊债权 的移转 必须办理登记；当事人之间特别约

43、定债权不得让与的，债权人欲让与债权，必须征得债务人的同73 合同义务的 * ：是指在不改变合同内容的前提下，债务人将债务全部或部分地移转给第三人承担的现象。债务承担：是债务由债务人处移转到承担人之手的过程，在不承认物权行为制度及其理论的法制上，系一事实行为；同时，也是债务归承担人承受的结果。债务承担合同：是指债务人或债权人和承担人签订的将债务 *给承担人的合同74 免责的债务承担：是指第三人取代债务人的地位而承担全部债务，使债务人脱离合同关系。免责的债务承担合同的条件： 须有有效的债务存在； 被移转的债务应具有可移转 性； 须有以债 务承担为内容的合同； 债务承担须经债权人同意。免责的债务承担

44、的效力：承担人成为债务人； 抗辩权随之移转； 从债务一并移转。并存的债务承担：又称债务加入，指债务人并不脱离合同关系，而山第二人与债务人共同承担债务。75 合同权利义务的概括转移：是指原合同当事人一方将其合同权利义务一并移转给第二人，山第二人概括地继受这些权利义务的法律现象。合同承受：又称合同承担，是指合同关系一方当事人将其合同上的权利和义务全部地移转给第二人，山其在移转范围内承受自己在合同上的地位，享受合同权利并承担合同义务。其生效要件： 须有有效的合同存在； 承 受的合同须为双务合同； 须 原合同当事人与第三人达成合同承受的合意； 须经对方当事 人同意。76债的变更和解除的法律后果：债变更或解除后，按变更后的债履行；对债的变更或解除负有责任的一方应赔偿对方的损失； 因不可抗力等法定或约定的免责原因造成变更或解除合同的，当事人不承担责任。77 合同解除：是指在合同有效成立以后，