上市公司限制同业竞争的相关规定

1、上市公司限制同业竞争的相关规定同业竞争 是指所从事的业务与其 （包括与，前者是指控股比例 50以上， 后者是指控股比例 30以上 50以下，但因分散，该对上市公司有控制性 影响）、及其所控制的所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接 或间接的竞争关系。设立股份公司的最终目的就是为了上市，成为上市公司。而能否正确处 理好同业竞争和关联交易对于股份公司能否上市及上市后经营活动是否能 够顺利进行至关重要。 法律对上市公司同业竞争进行规制的重要意义不仅在 于能够保障上市公司的合法利益，更在于还可以公平地维护全体股东，尤其 是小股东和境外股东的合法利益。各国在法律上一般都限制同业竞争，要求 控股股

2、东避免出现与上市公司之间同业竞争关系。 中华人民共和国公司法 （以下简称公司法 ）第六十一条规定：“董事、经理不得自营或者为他 人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。 从事上 述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。”1. 控股股东和实际控制人及其控制的企业 首次公开发行股票并上市管理办法 第 14 条，发行人应当具有完整的 业务体系和直接面向市场独立经营的能力。 第 19 条， 发行人的业务独立。 发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控 股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的 关联交易。公开发行证券的公司信息披露

3、内容与格式准则第 1 号招股说明 书（2006 年修订）第五十一条规定， 发行人应在招股说明书中披露是否存 在与控股股东、 实际控制人及其控制的其他企业从事相同、 相似业务的情况； 对存在相同、相似业务的，发行人应对是否存在同业竞争作出合理解释。现 行有效的首次公开发行股票并上市管理办法对同业竞争的考察仅限于发 行人的控股股东、实际控制人及其控制的企业，范围比原来缩小了。2. 拟上市公司的信息披露制度及法律后果证券法的 63 条规定，“发行人、上市公司依法披露的信息，必须真 实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。第六十六条 上市公司和公司债券上市交易的公司， 应当在每一会计年

4、度结束之日起四个月内， 向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载 以下内容的年度报告，并予公告：（三）董事、监事、高级管理人员简介及其持股情况；（四）已发行的股票、公司债券情况，包括持有公司股份最多的前十名 股东的名单和持股数额；（五）公司的实际控制人；第六十八条 上市公司董事、 高级管理人员应当对公司定期报告签署书 面确认意见。上市公司监事会应当对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书 面审核意见。上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真 实、准确、完整第六十九条 发行人、上市公司公告的招股说明书、 公司债券募集办法、 财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报

5、告、临时报告以及其他信 息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交 易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司 的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券 公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有 过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与 发行人、上市公司承担连带赔偿责任。3. 持有发行人股份 5%以上的关联方根据公开发行证券公司信息披露的编报规则第 12 号公开发行证 券的法律意见书和律师工作报告第三十八的规定， 律师工作报告应对发行 人与持有其 5%以上股份的关联方之

6、间是否存在同业竞争、同业竞争的性质 及是否已采取有效措施或承诺采取有效措施避免同业竞争进行披露和说明。由于对有重大影响的股东及所控制的企业从事同业竞争情况进行考察 的规定已经废止，因此，根据现行有效的规定，企业发行上市审核中有关同 业竞争考察范围实为两个层次：第一个层次是控股股东、实际控制人及其控 制的企业，第二个层次是持有发行人股份 5%以上的关联方。 两个层次范围大 小差距明显，明显有矛盾之处。不过，对控股股东、实际控制人及其控制的 企业的考察规定在首发管理办法中并在招股说明书中披露，使用了“应当”“不得”等字眼， 是发行上市的实质条件。 而对持有发行人股份 5%以上的关 联方的考察规定在

7、信息披露编报规则中， “采取有效措施或承诺采取有效措 施避免同业竞争”与“不得有同业竞争”相比，程度轻重上有所区别。且该编报规则只是规定律师工作报告应就该事项进行说明和披露， 但对 法律意见书则没有此要求。 根据该信息编报规则， 律师工作报告是辅助性的， 用于阐述法律意见书中所发表的意见或结论的依据等，因此，对持有发行人 股份 5%以上的关联方从事同业竞争的情况仅构成信息披露要求， 应纳入尽职 调查范围，但不是发行上市的实质条件。四. 同业竞争的解决方式在同业竞争不得不解决的情形下， 拟发行人应与中介机构制定出解决方 案，彻底解决同业竞争问题。同业竞争问题的解决，一般有以下几种方式：（1）竞争方股东或并行子公司将相竞争业务转让给无关联的第三方；（2）通过收购、委托经营等方式，将相竞争的业务集中到拟上市公司， 但不得运用首次发行的募集资金来收购；（3）拟上市公司放弃存在同业竞争的业务；（4）拟上市公司与竞争方股东协议解决同业竞争问题，竞争方股东作 出今后不再